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行業協會行使行政權力的規制建議

從西方市場經濟國家反壟斷規制的歷史來看，對政府的行政行為與對一般市場主體的市場行為予以規制的基本原則與發展趨勢有所差異。自20世紀70年代開始，以美國為代表的多數國家的反壟斷法對一般市場主體行為的規制呈現緩和的跡象。即便是傳統上適用本身違法原則的價格卡特爾行為、分割市場卡特爾行為，也主張對其增進經濟效益、技術創新、提高質量等合理性予以考察，充分肯定其對競爭的積極效應，積極適用合理原則。對其他形式的經濟性壟斷行為，強調市場的調節力,反壟斷法的適用明顯有所緩和。相反，反壟斷法對政府的行政行為規制則經歷了從無到有并逐漸嚴格的過程。各國的反壟斷機關不斷通過立法、司法解釋等方式，使得反壟斷法對由政府的行政行為所導致的壟斷現象進行嚴厲的規制與打擊。5〕尤其是美國，對由政府經濟管制所產生的壟斷行為的執法與司法采取了更加嚴厲的規制態度。因此，對于行業協會行使行政權力的行為，無論行業協會是通過授權而行使政府的權力，還是因為正處于改革轉型時期的特殊過渡需要等其他原因而獲得行政權力，也無論行業協會是否嚴格法律意義上的行政主體，反壟斷法都應當遵循對行政行為的規制原則，對其實施嚴格法律規制。

首先，針對行政機關與行業協會共同實施壟斷行為，可以建立行政性壟斷主體與行業協會承擔連帶責任的機制。被害企業或消費者可以向任一主體提出損害賠償請求。可以預見，在此情況下，被害者大多會傾向于先向行政性壟斷受益的行業協會尋求賠償，因其獲賠成功率會高一些，這樣一來，既可抑制行業協會的違法行為，又可阻止行業協會向行政機關尋租。〔I〕

其次，建立相關的行政性壟斷國家賠償制度。行業協會接受行政機關授權實施違法行為，其實質上是以行使國家公權力為背景的。違法行為排除、限制了競爭，損害了企業與消費者利益，僅僅依靠執法機構來建議實施行政性壟斷的上級機關責令其改正是無法彌補給企業、消費者造成的損失的。這是因為,無論行政機關是否改正，都不能彌補因行業協會的行政性壟斷行為給企業、消費者帶來的經濟利益損失。建議考慮以國家賠償的方式，從事后救濟程序來督促行政機關依法行政。〔2〕

再次，建議對行業協會行使行政權力的行政性壟斷行為適用反壟斷公益訴訟制度。對行政性壟斷訴訟的受案范圍、原告資格和管轄等問題作出相應變革。〔3)比如，將抽象行政性壟斷納入到受案范圍，將私益訴訟擴展到公益訴訟，最大限度地實現反壟斷法的公益性訴求。

最后，為了排除同級政府部門的不當影響，同時在對違法行為的認定、判斷方面，基于反壟斷案件的專業性和復雜性,建議考慮將反壟斷行政訴訟案件置于被訴行政機關的上一級法院進行處理。如此一來，可以在一定程度上保證司法審判的獨立性。另外，不能限于被害者只能請求承擔民事責任，還應該允許被害者請求法院審查壟斷地位的合法性等。

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