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中國《專利法》第三次修改中職務發明創造獎酬制度安排的改革

從專利法角度，中國職務發明創造獎酬通常被稱為“一獎二酬”。“一獎”是指單位在獲準職務發明創造專利權時，依法給予發明人的獎勵。中國《專利法》第三次修改過程中，職務發明創造獎酬曾經是最引人注目的重點和焦點之一。例如，在2008年2月公開征求意見的修改稿中,將原第16條改為第17條，在原有第1款 “被授予專利權的單位應當對職務發明創造的發明人或者設計人給予獎勵;發明創造專利實施后，根據其推廣應用的范圍和取得的經濟效益，對發明人或者設計人給予合理的報酬”的表述之后，增加了第2款:“對職務發明創造的發明人、設計人的獎勵、報酬的方式和數額由獲得專利權的單位與職務發明創造的發明人、設計人約定。沒有約定的，按照國家有關規定確定。”但到最后在《專利法》條文中沒有作任何修改,上述增加的第2款被刪去了，仍然原封不動保持《專利法》第16條的第1款的表述。但是，在《專利法實施細則》中卻對職務發明創造獎酬的法律規范進行了根本性的改革。中國《專利法》第三次修改中延伸到《專利法實施細則》的這一改革，可以說是在總結中國原有的已經歷時25年的職務發明創造報酬制度的基礎上，進一步借鑒、學習了日本現行《專利法》第 35條的經驗而提升制訂的。

關于“一獎”，原《專利法實施細則》第74條明確規定:“被授予專利權的國有企業事業單位應當自專利權公告之日起3個月內發給發明人或者設計人獎金。一項發明專利的獎金最低不少于 2 000元;一項實用新型專利或者外觀設計專利的獎金最低不少于 500元。”《專利法》第三次修改后配套的《專利法實施細則》第76 條規定:“被授予專利權的單位可以與發明人或者設計人約定專利法第十六條規定的獎勵、報酬的方式和數額。”第77條進一步明確:“被授予專利權的單位未與發明人或者設計人約定專利法第十六條規定的獎勵的方式和數額的，應當自專利權公告之日起3個月內發給發明人或者設計人獎金。一項發明專利的獎金最低不少于3 000元;一項實用新型專利或者外觀設計專利的獎金最低不少于1 000元

關于“二酬”，原《專利法實施細則》第75條規定:“被授予專利權的國有企業事業單位在專利權有效期限內，實施發明創造專利后，每年應當從實施該項發明或者實用新型專利所得利潤納稅后提取不低于2%或者從實施該項外觀設計專利所得利潤納稅后提取不低于0.2%,作為報酬支付發明人或者設計人;或者參照上述比例,發給發明人或者設計人一次性報酬。”第76條規定:“被授予專利權的國有企業事業單位許可其他單位或者個人實施其專利的，應當從許可實施該項專利收取的使用費納稅后提取不低于 10%作為報酬支付發明人或者設計人J《專利法》第三次修改后配套的《專利法實施細則》第78條規定:“被授予專利權的單位未與發明人或者設計人約定專利法第十六條規定的報酬的方式和數額的，在專利權有效期限內，實施發明創造專利后，每年應當從實施該項發明或者實用新型專利的營業利潤中提取不低于2%或者從實施該項外觀設計專利的營業利潤中提取不低于0.2%,作為報酬給予發明人或者設計人，或者參照上述比例，給予發明人或者設計人一次性報酬;被授予專利權的單位許可其他單位或者個人實施其專利的,應當從收取的使用費中提取不低于10%,作為報酬給予發明人或者設計人。”

需要強調的是，《專利法》第三次修改后，已經將支付職務發明創造“一獎二酬”的主體推展至所有“被授予專利權的單位”。原《專利法實施細則》規定的支付職務發明創造“一獎二酬”的主體是 “被授予專利權的國有企業事業單位”，其第77條明確:“本章關于獎金和報酬的規定，中國其他單位可以參照執行。”但是，“可以參照執行”的結果是可以參照執行,也可以不參照執行。例如，凰門市中級人民法院(2004)民初字第346號案件①，即“謝文南訴明達玻璃(廈門)有限公司職務發明創造報酬糾紛”一案的判決中，法院就明確認為非國有企業可以不參照執行。但是，在《專利法》第三次修改后配套的新《專利法實施細則》的上述條文中，已經將支付職務發明創造“一獎二酬”的主體由“被授予專利權的國有企業事業單位”推展至所有“被授予專利權的單位”。換言之，從國有性質單位擴展到了所有單位（包括外資獨資、中外合資、中外合作和外國企業單位）。

同樣需要強調的是，《專利法》第三次修改后，已經將職務發明創造“一獎二酬”的支付模式改變為“約定優先，無約定則遵循法律規定二原《專利法實施細則》關于“一獎二酬”的規定都是直接的明確規范，不可通過約定而改變。如上所述，新《專利法實施細則》已明確設置“約定優先”的原則和程序，有約定從其約定，無約定再遵循法律規定。

還要說明的是，《專利法》第三次修改后的“一獎”的最低支付標準線略有提高，發明專利權的職務獎勵由“不少于2 000元”提高為“不少于3000元”，實用新型專利權和外觀設計專利權的職務獎勵均由“不少于500元”提高為“不少于1 000元”。而《專利法》第三次修改前后的“二酬”最低支付標準線表面上似乎沒有變化，都是從實施該項發明專利或者實用新型專利的利潤中提取不低于 2%,或者從實施該項外觀設計專利的利潤中提取不低于0.2%；但是，原《專利法實施細則》規定的提成基數是“所得利潤納稅后”，新《專利法實施細則》規定的提成基數卻已經變成“營業利潤”。

其實，中國關于職務發明創造、職務技術成果的獎勵與報酬等的法律規范不僅僅是《專利法》，還有《促進科技成果轉化法》、《合同法》等，存在“規自多法,政出多規定不一，有所沖突”的特點。

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