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商標司法是商標立法的適用和繼續

總體上講，商標法具有穩定性，雖然商標法每隔數年都要修改一次，但修改法律所要解決的都是重要的、不通過修改法律即無法解決的問題。每當新一輪法律修改啟動之時，人們往往對法律修改寄予厚望，期望修改的內容多多益善，最好能夠把自己希望解決的問題都包容進去，但最終往往都會與具體預期有較大差距。尤其是，在我國社會主義法律體系已經建成的今天，法律修改的幅度一般不會太大，修改的內容不會太多，實踐中的不少具體法律適用問題仍然不能靠修改法律解決，而需要或者只能留待在具體執行中解決。之所以會這樣，這既與人們所寄予的修改期望是否適當有關，又與立法的特性有關。立法首先只解決重大問題，立法重視相關各方的共識，立法強調原則性、一般性和穩定性，立法不會事無巨細和無所不包，等等。

立法與司法的差異久已為立法者和司法者所體認。即便如《法國民法典》那樣本來有包羅萬象、為任何可能遇到的法律問題提供答案的良苦初衷和勃勃雄心，其立法者也深知立法不可能無所不能和無所不包，而只能有所為有所不為，需要給司法留下足夠的和必要的空間，司法的問題只能由司法去解決。《法國民法典》的起草者為此指出：“立法機關的任務是從大處著眼確立法律的一般準則。它必須是確立高度概括的原則，而不是陷于對每一種可能發生的問題的瑣細規定。法律的適用乃屬于法官和律師的事情，他們需要深刻理解法律的基本精神......立法同司法一樣也有技巧，而二者是頗為不同的。立法的技巧是要發現每一領域中對公共福利最有利的原則，法官的技巧則是要把這些原則付諸實施，要憑借智慧與理性的運用而將其擴大到具體的情況......那些沒有納入合理立法范圍內的異常少見的和特殊的案件，那些立法者沒有時間處理太過于變化多樣的、太易于引起爭議的細節，及即使是努力預見也于事無益，或輕率預見則不無危險的一切問題，均留給判例去解決。我們應當留有一些空隙讓經驗去陸續填補。民眾的法典應時而立，但確切地說，人們尚沒有完成。”①可見，司法不僅是法律的適用，而且是立法的延伸和繼續，也即法律“應時而立”，但“尚沒有完成”。商標立法和司法的關系同樣如此。在商標立法沒有規定、規定不清晰或者有裁量余地時，司法應發揮積極作用，通過法律解釋和案件裁判等澄清疑問，解決紛繁復雜的各類問題。

立法機構不可能總是站在法院背后，隨時為法官遇到的任何疑難案件提供具體指導和答案。當然，如果確實能夠做到那樣，法官的工作只剩下對號入座了，那顯然會輕輕松松，我想不少法官是樂不可支的。事實并非如此。對于為什么不能和不會如此，卡多佐有一段精彩的說辭：“如果立法機構取代了法院的創造性活動的位置，一個立法委員會就必須在每次開庭時站在我們背后，扮演起高級法院的角色。沒有人向我們保證，這樣作出的選擇會比我們自己的選擇更明智，但是它的形式將賦予它一種使撤退或妥協成為不可能的嚴酷性。我們將把法官作為終身事業加以把握的試錯過程，換成由立法委員會來把握的試錯過程，這個委員會只能把從五花八門的要求節省出的時間用于這個過程。縱使我們能夠相信業余愛好者比專業人士更聰明，他們的藥方對于他們觀察到的病人來說可能已經為時太晚。不考慮病癥的變化就把這個藥方用到其他病人身上可能弊多利少。我并不想過分貶低法規作為一種改良工具的價值，立法機構能夠根除痼疾，糾正某個由來已久的錯誤，消除一些得到明確斷定的罪惡，它們蔑視那些微弱的補救、區分和法律推定，這在司法過程中屢見不鮮。立法機構也能時時總結和簡化法庭得出的結論并賦予它新的效力。然而，即便如此，它的撫慰也是有條件的和臨時的。 ‘解釋緊隨法典而至，解釋之后跟著修正，于是這個任務永遠也不能完成’。把規則、原則適用于不斷變化的復雜事件，需要法官的創造性工作。你可以稱贊或批評我們的工作。你可以讓我們保留自己的名聲，也可以給我們貼上其他標簽———仲裁者、估價者等等。過程依然如故。”①司法機關必須沿著立法指引的道路前行，無論前方是一片坦途，還是布滿荊棘，法官都要一往無前和義無反顧，這是司法的責任和使命，法官們責無旁貸。

標簽：西安定州撫順天水泰安柳州上饒西雙版納

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