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非洲的商標(biāo)許可

對(duì)于被證明是尋求許可機(jī)會(huì)的品牌來(lái)說(shuō)，非洲是一個(gè)特別有利可圖的地區(qū)，我們研究了權(quán)利持有人需要了解的有關(guān)整個(gè)非洲大陸眾多國(guó)家/地區(qū)的商標(biāo)許可的信息。
非洲幅員遼闊-世界第二大洲包括59個(gè)國(guó)家和周圍的島嶼，以及快速增長(zhǎng)的人口超過(guò)10億。人口是年輕的，越來(lái)越城市化，有創(chuàng)業(yè)意識(shí)和品牌意識(shí)。非洲消費(fèi)者想要的是真正的產(chǎn)品，而不是充斥其非正式市場(chǎng)的假冒產(chǎn)品。然而，無(wú)論是以制造工廠還是分銷中心的形式，非洲都不總是最容易開(kāi)設(shè)商店的地方。許多跨國(guó)公司對(duì)在其經(jīng)驗(yàn)不足或沒(méi)有經(jīng)驗(yàn)的國(guó)家進(jìn)行投資持謹(jǐn)慎態(tài)度。這就是為什么商標(biāo)許可如此有意義。
雖然不可能對(duì)整個(gè)大陸的商標(biāo)許可進(jìn)行一次詳細(xì)的檢查，但本文將深入研究某些國(guó)家的許可，同時(shí)對(duì)其他國(guó)家的許可進(jìn)行一些簡(jiǎn)短的觀察。最后，我們對(duì)自由貿(mào)易區(qū)可能會(huì)如何影響商標(biāo)許可提出一些想法，特別是最近簽署的《非洲大陸自由貿(mào)易協(xié)定》（AfCFTA）。
阿爾及利亞
商標(biāo)許可在阿爾及利亞得到認(rèn)可，并且必須注冊(cè)專有或非專有的許可。被許可方的使用足以擊敗不使用的攻擊；不使用期限為三年。
安哥拉
商標(biāo)許可在安哥拉得到認(rèn)可。但是，許可證必須為書(shū)面形式，并且必須提供質(zhì)量控制。
博茨瓦納
在博茨瓦納，許可證必須包含質(zhì)量控制規(guī)定并且必須得到實(shí)施–如果不這樣做，則意味著可以宣布該許可證無(wú)效。盡管記錄是強(qiáng)制性的，但為了將被許可人對(duì)商標(biāo)的使用歸于許可人（例如，在不使用取消程序中），不需要記錄。為了使被許可人享有加入或提起侵權(quán)訴訟的權(quán)利，記錄也是不必要的。
布隆迪
布隆迪允許商標(biāo)使用許可，并且質(zhì)量控制是必要條件–如果不這樣做，法院可以宣布放棄注冊(cè)。如果所有者不這樣做，則被許可人（無(wú)論是排他性還是非排他性的）都可以提起侵權(quán)訴訟。
佛得角
在佛得角，商標(biāo)許可必須為書(shū)面形式。被許可方的使用足以打敗不使用的攻擊；不使用期限為五年。
吉布地
吉布提承認(rèn)商標(biāo)許可，盡管必須注冊(cè)許可。
埃及
埃及已認(rèn)可商標(biāo)使用許可，并且可以進(jìn)行備案。除非記錄許可證，否則許可證對(duì)第三方無(wú)效。
埃斯瓦蒂尼（前斯威士蘭）
質(zhì)量控制是Eswatini中商標(biāo)許可的要求。雖然記錄不是強(qiáng)制性的，但商標(biāo)的使用必須歸于許可人。被許可人可以要求許可人提起侵權(quán)訴訟，并可以自己的名義提起訴訟。有趣的是，司法部長(zhǎng)可以酌情規(guī)定，許可合同或某些類別的許可需要獲得批準(zhǔn)或無(wú)效。
埃塞俄比亞
在埃塞俄比亞，提供了許可記錄，商標(biāo)許可必須規(guī)定質(zhì)量控制。被許可方的使用足以打敗不使用的攻擊；不使用期限為三年。
岡比亞
在岡比亞，商標(biāo)許可必須提供質(zhì)量控制并必須進(jìn)行注冊(cè)。如果所有者不這樣做，被許可人可以提起侵權(quán)訴訟。
加納
加納的許可證起草工作應(yīng)格外謹(jǐn)慎，盡管有關(guān)商標(biāo)許可的法律相當(dāng)標(biāo)準(zhǔn)，并規(guī)定：
許可記錄的規(guī)定；
協(xié)議必須規(guī)定質(zhì)量控制；
被許可人的使用足以打敗不使用的攻擊；和
不使用期限為五年。
但是，最近的一項(xiàng)法院判決表明，外國(guó)商標(biāo)所有人與本地公司簽訂商標(biāo)協(xié)議時(shí)可能需要格外小心。在Beiersdorf Ghana Limited訴加納國(guó)家稅務(wù)總局阿克拉案中，此案取決于Nivea產(chǎn)品的授權(quán)進(jìn)口商和分銷商Beiersdorf Ghana向擁有Nivea品牌Beiersdorf AG的德國(guó)公司支付的特許權(quán)使用費(fèi)是否屬稅收-可扣除的業(yè)務(wù)費(fèi)用。付款是根據(jù)未在加納稅收當(dāng)局注冊(cè)的發(fā)行許可協(xié)議進(jìn)行的。加納當(dāng)局禁止出于稅收目的進(jìn)行這些扣除。
Beiersdorf加納認(rèn)為，使用Nivea商標(biāo)需要許可證，這使特許權(quán)使用費(fèi)可抵扣商業(yè)費(fèi)用。它進(jìn)一步辯稱，僅必須注冊(cè)技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。但是，加納當(dāng)局認(rèn)為該協(xié)議是一項(xiàng)技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，因?yàn)樗婕爱a(chǎn)品的進(jìn)口，銷售和分銷，因此不僅涉及商標(biāo)的使用。
法官同意稅收部門(mén)的意見(jiàn)，指出由于該協(xié)議涉及“營(yíng)銷和管理知識(shí)”的使用，以及“在該協(xié)議有效期內(nèi)，應(yīng)進(jìn)一步傳播有關(guān)分銷的經(jīng)驗(yàn)和知識(shí)”產(chǎn)品”，它屬于技術(shù)轉(zhuǎn)讓領(lǐng)域。
這里的好處很明顯：就加納的商標(biāo)協(xié)議尋求專家意見(jiàn)。
肯尼亞
商標(biāo)許可在肯尼亞相對(duì)容易理解和確立。《肯尼亞商標(biāo)法》第31條規(guī)定：
可以注冊(cè)注冊(cè)商標(biāo)的被許可人。
質(zhì)量控制是記錄的要求。
注冊(cè)被許可人的使用被視為所有者使用。
被許可人可以要求所有者提起訴訟–如果不這樣做，被許可人可以提起訴訟。
在準(zhǔn)備本文時(shí)，我們請(qǐng)本地從業(yè)人員對(duì)商標(biāo)許可發(fā)表意見(jiàn)。他們告訴我們，雖然在肯尼亞注冊(cè)許可證協(xié)議不是強(qiáng)制性的，但強(qiáng)烈建議進(jìn)行記錄。
據(jù)當(dāng)?shù)芈蓭煼Q，商標(biāo)許可和/或許可備案提供了一種具有成本效益的方法來(lái)打入新市場(chǎng)并為品牌所有者創(chuàng)造收入流。商標(biāo)的所有權(quán)仍歸注冊(cè)所有人所有，而許可可以保護(hù)商標(biāo)避免因不使用而被取消的風(fēng)險(xiǎn)。此外，許可保護(hù)商標(biāo)免受被許可人注冊(cè)相同商標(biāo)（或變體）的侵害。
可能的缺點(diǎn)包括：
由于使用該品牌提供的劣質(zhì)商品或服務(wù)而造成商標(biāo)濫用和稀釋的風(fēng)險(xiǎn)；
在所有者不知情的情況下，不道德的被許可人在鄰近市場(chǎng)注冊(cè)商標(biāo)或變體的風(fēng)險(xiǎn)；和
被許可人可能會(huì)在許可期結(jié)束時(shí)產(chǎn)生敵意的風(fēng)險(xiǎn)，尤其是在所有者希望直接或通過(guò)另一被許可人進(jìn)入市場(chǎng)的情況下。
萊索托
商標(biāo)許可證必須記錄在萊索托，并且需要質(zhì)量控制規(guī)定。如果注冊(cè)服務(wù)商認(rèn)為許可協(xié)議中的任何條款強(qiáng)加“不合理限制”，以致該協(xié)議損害萊索托的經(jīng)濟(jì)利益，則注冊(cè)服務(wù)商可以要求當(dāng)事各方對(duì)協(xié)議進(jìn)行修改。
利比里亞
利比里亞允許商標(biāo)許可，但前提是所有者可以有效控制被許可人對(duì)商標(biāo)的使用。
馬達(dá)加斯加
在馬達(dá)加斯加，商標(biāo)許可必須為書(shū)面形式，并且需要質(zhì)量控制。但是，記錄是可選的。
馬拉維
在馬拉維有根據(jù)質(zhì)量控制對(duì)許可進(jìn)行記錄的規(guī)定。被許可方的使用足以打敗不使用的攻擊；不使用期限為五年。
毛里求斯
在毛里求斯，只有在有效的質(zhì)量控制下，注冊(cè)商標(biāo)的許可才是合法的。必須記錄許可證才能對(duì)第三方有效。被許可方的使用足以打敗不使用的攻擊；不使用期限為三年。
摩洛哥
摩洛哥允許獨(dú)家和非獨(dú)家商標(biāo)許可。盡管有必要進(jìn)行記錄，但被許可方的使用足以打敗不使用的攻擊；不使用期限為五年。
莫桑比克
在莫桑比克，必須對(duì)商標(biāo)許可進(jìn)行記錄，以對(duì)第三方產(chǎn)生效力（例如，在被許可人提起的侵權(quán)訴訟或使用證明中）。
納米比亞
在納米比亞，商標(biāo)許可必須以書(shū)面形式取得。許可證記錄不是強(qiáng)制性的，但是許可證必須對(duì)第三方有效。許可方的質(zhì)量控制也是一項(xiàng)要求。除非協(xié)議另有規(guī)定，否則被許可人可以起訴侵權(quán)。
奈及利亞
尼日利亞法院不會(huì)容忍當(dāng)?shù)卮砣说恼加谩５牵偟膩?lái)說(shuō)，有關(guān)尼日利亞許可的法律與許多其他可能被視為英國(guó)法律國(guó)家的非洲國(guó)家的法律非常相似。提供許可證記錄，如果記錄制作錯(cuò)誤或沒(méi)有充分原因，可以取消記錄。被許可方的使用足以打敗不使用的攻擊；不使用期限為五年。
Piaggio訴Autobahn Technologiess Limited（聯(lián)邦高等法院，拉各斯，2017年11月30日）是關(guān)于許可的重要決定。盡管此案是針對(duì)經(jīng)銷商而不是被許可人的，但對(duì)于希望與尼日利亞一家公司達(dá)成許可協(xié)議的任何商標(biāo)所有人而言，這都是非常感興趣的。
問(wèn)題在于，比亞喬能否成功反對(duì)其先前的尼日利亞分銷商提交的注冊(cè)PIAGGIO商標(biāo)的申請(qǐng)。法院判決比亞喬（Piaggio）勝訴，并宣布它是尼日利亞商標(biāo)的真實(shí)所有者。法官指出，分銷商的廣泛促銷并不“等于自動(dòng)獲得所有權(quán)和商譽(yù)”。
如果被許可人試圖竊取其許可人的商標(biāo)，則可能采用類似的方法。
OAPI
在非洲知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織（OAPI）區(qū)域中，許可可以是專有的，也可以是非專有的。許可證必須為書(shū)面形式且必須記錄。
盧旺達(dá)
在盧旺達(dá)可以進(jìn)行許可記錄，但不是強(qiáng)制性的。許可證在記錄下來(lái)且對(duì)記錄進(jìn)行質(zhì)量控制之前，對(duì)第三方無(wú)效。被許可方的使用足以打敗不使用的攻擊；不使用期限為三年。
圣多美和普林西比
許可證必須涉及質(zhì)量控制，并且必須記錄在圣多美和普林西比。被許可方的使用被認(rèn)為是所有者的使用，足以擊敗不使用的攻擊；不使用期限為五年。
塞舌爾
塞舌爾法律中的許可條款很少。質(zhì)量控制是一項(xiàng)要求，而無(wú)法控制質(zhì)量可能導(dǎo)致協(xié)議甚至商標(biāo)注冊(cè)無(wú)效。
塞拉利昂
在塞拉利昂，許可證必須為書(shū)面形式且必須記錄在案。在記錄之前，該許可證對(duì)第三方無(wú)效。被許可方的使用足以打敗不使用的攻擊；不使用期限為五年。
南非
南非比其他任何一個(gè)非洲國(guó)家都擁有更多的商標(biāo)法判例，并且很有影響力。因此，必須考慮許多方面。
例如，被許可人對(duì)注冊(cè)商標(biāo)的使用被視為所有者的使用。這意味著，即使許可協(xié)議未解決此問(wèn)題，被許可人通過(guò)使用注冊(cè)商標(biāo)所產(chǎn)生的商譽(yù)和聲譽(yù)也會(huì)歸所有者所有。
但是，如果被許可人相對(duì)于被許可產(chǎn)品使用其他品牌元素或其他商標(biāo)，則可能會(huì)有所不同。如果這些其他元素或標(biāo)記本身未以許可人的名義進(jìn)行注冊(cè)，則從其使用中產(chǎn)生的商譽(yù)和聲譽(yù)將歸于被許可人。最好確保被許可人要使用的所有獨(dú)特元素都以所有者的名義注冊(cè)并反映在許可協(xié)議中。
此外，涉及南非公司的專有技術(shù)和制造許可協(xié)議必須明確涉及商標(biāo)。南非最高上訴法院在Joest vJ?st案中的判決說(shuō)明了這一點(diǎn)。在這種情況下，該協(xié)議不涉及有爭(zhēng)議的商標(biāo)，南非被許可人以自己的名義注冊(cè)了外國(guó)許可人的商標(biāo)。外國(guó)許可人必須支付大量法律費(fèi)用，以證明其確實(shí)在南非擁有商標(biāo)。
南非法院不愿發(fā)現(xiàn)本地公司擁有其在許可下使用的商標(biāo)，即使外國(guó)許可人對(duì)本地被許可人幾乎沒(méi)有控制權(quán)也是如此。在Reynolds Presto Products訴PRS Mediterranean一案中，法官側(cè)重于道德。在這里，前被許可人注冊(cè)了其前許可人的商標(biāo)。盡管雙方之間的原始許可協(xié)議中都有一條條款規(guī)定被許可人永遠(yuǎn)不會(huì)采用該商標(biāo)就其本身（甚至在終止之后）而言，該協(xié)議已被后來(lái)的協(xié)議所取代，后者沒(méi)有重復(fù)該條款。但是，法官說(shuō)：“嚴(yán)格來(lái)說(shuō)，合同義務(wù)...可能已經(jīng)到期了……對(duì)這些條款的嚴(yán)格依賴……達(dá)不到可接受的商業(yè)行為的道德標(biāo)準(zhǔn)。”
但是，也有例外。一般規(guī)則是，發(fā)行人或被許可人不能要求制造商或許可人的商標(biāo)所有權(quán)。但是，如果商品的銷售和銷售方式是公眾將商標(biāo)與發(fā)行人或被許可人而不是制造商或許可人相關(guān)聯(lián)，則可能會(huì)有所不同。這與英國(guó)著名案例Scandecor的判決一致。
關(guān)于裸照許可或沒(méi)有質(zhì)量控制的許可問(wèn)題，這不一定致命，但不建議這樣做。在南非，盡管在某些其他非洲國(guó)家中，質(zhì)量控制不是法定要求。但是，裸露的許可可能會(huì)導(dǎo)致商標(biāo)失去獨(dú)特性并以引起混淆的方式使用，這可能會(huì)使注冊(cè)容易受到攻擊。
未注冊(cè)商標(biāo)的許可也令人懷疑。的確，南非尚未確定未注冊(cè)商標(biāo)是否可以合法獲得許可。一般的看法是，只要有質(zhì)量控制，它就可以。但是，仍然最好注冊(cè)該商標(biāo)。
品牌擁有者應(yīng)注意與南非許可相關(guān)的許多問(wèn)題：
許可證記錄–這是可取的，但不是強(qiáng)制性的，盡管對(duì)于記錄許可證或以書(shū)面形式的許可證不是強(qiáng)制性的。但是，錄音通常具有很多優(yōu)點(diǎn)，尤其是對(duì)于被許可人而言。
被許可人的訴訟–除非協(xié)議另有規(guī)定，否則被許可人可以在通知許可人其意圖后提起訴訟。這可以并且應(yīng)該被協(xié)議排除。
子許可-這是允許的，但是在主許可終止時(shí)如何處理子許可是一個(gè)棘手的問(wèn)題。英國(guó)在VLM Holdings Limited訴Ravensworth Digital Services Limited案中的裁決表明，在許可終止時(shí)，分許可并不會(huì)總是終止。南非法院可以采用這種方法，但是該問(wèn)題最好在協(xié)議中處理。
商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓–有關(guān)此問(wèn)題有疑問(wèn)；盡管有判例法另有說(shuō)明，但許可記錄有可能被視為對(duì)其的建設(shè)性通知。
產(chǎn)品責(zé)任–在某些情況下，許可人應(yīng)對(duì)被許可人生產(chǎn)的商品造成的損害承擔(dān)責(zé)任。為避免根據(jù)《南非消費(fèi)者保護(hù)法》承擔(dān)責(zé)任，許可人應(yīng)要求被許可人在其貨物上注明其是生產(chǎn)者。還應(yīng)商定適當(dāng)?shù)馁r償。
競(jìng)爭(zhēng)法–導(dǎo)致反競(jìng)爭(zhēng)行為的許可做法可能違反《南非競(jìng)爭(zhēng)法》。示例包括：
堅(jiān)持將由被許可人生產(chǎn)的改進(jìn)或新品牌材料免費(fèi)分配給許可人；
向持牌人施加永久牌照；和
以過(guò)高的特許權(quán)使用費(fèi)率或最低供給要求來(lái)操縱市場(chǎng)。
外匯管制-這些規(guī)定適用于南非被許可人向外國(guó)許可人支付特許權(quán)使用費(fèi)的情況。可接受的特許權(quán)使用費(fèi)率為消費(fèi)品銷售價(jià)格的0％至4％，中間和最終資本貨物的特許權(quán)使用費(fèi)率為0％至6％。
政府批準(zhǔn)–如果要獲得許可的商標(biāo)是由公共資金開(kāi)發(fā)的，則《公共財(cái)政研究與發(fā)展法案》的《知識(shí)產(chǎn)權(quán)》可能會(huì)要求資金的接受者獲得相關(guān)政府機(jī)構(gòu)的許可許可。
預(yù)扣稅–目前，應(yīng)向外國(guó)許可人支付的特許權(quán)使用費(fèi)預(yù)扣稅，除非有雙重征稅協(xié)議。
轉(zhuǎn)讓定價(jià)-這些規(guī)則適用于關(guān)聯(lián)方之間的跨境許可證。
蘇丹
許可證必須涉及質(zhì)量控制，并且必須在蘇丹進(jìn)行記錄。被許可人的使用被視為所有者的使用，足以擊敗非使用攻擊；不使用期限為五年。
坦桑尼亞
在坦桑尼亞，只要有質(zhì)量控制，就可以認(rèn)可許可。有記錄許可的規(guī)定，被許可人的使用被視為所有者使用。如果所有者未這樣做，則記錄的被許可人有權(quán)提起訴訟。被許可方的使用足以打敗不使用的攻擊；不使用期限為三年。
突尼斯
突尼斯提供獨(dú)家和非獨(dú)家許可。商標(biāo)所有人可能需要法院命令才能終止許可。
烏干達(dá)
烏干達(dá)有許可證記錄的規(guī)定。被許可方的使用足以打敗不使用的攻擊；不使用期限為三年。
贊比亞
在贊比亞，有記錄許可的規(guī)定。被許可方的使用足以打敗不使用的攻擊；不使用期限為五年。
桑給巴爾
只要有質(zhì)量控制，桑給巴爾就會(huì)承認(rèn)許可。
津巴布韋
為了在津巴布韋對(duì)第三方產(chǎn)生效力，必須記錄許可證（例如，在許可證持有人提起的侵權(quán)訴訟或使用證明中）。
自由貿(mào)易區(qū)許可難題
在非洲，自2019年5月30日簽署非洲自由貿(mào)易協(xié)定以來(lái)，自貿(mào)區(qū)問(wèn)題一直備受關(guān)注。該協(xié)定于2019年7月7日生效。結(jié)果是建立了涵蓋非洲聯(lián)盟55個(gè)成員國(guó)中的52個(gè)的自由貿(mào)易區(qū)。成員國(guó)-失蹤的三個(gè)國(guó)家是尼日利亞，貝寧和厄立特里亞，盡管有跡象表明尼日利亞將簽約。
AfCFTA的目的是實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)一體化并增強(qiáng)洲際貿(mào)易。要求成員國(guó)對(duì)非洲進(jìn)口商品降低90％的關(guān)稅-其余10％，成員國(guó)將能夠?qū)⑵浔Ａ?0年，以保護(hù)其主要產(chǎn)業(yè)。
成員國(guó)可能需要解決棘手的問(wèn)題，包括知識(shí)產(chǎn)權(quán)。當(dāng)進(jìn)行討論時(shí)，成員國(guó)將需要考慮這樣一個(gè)事實(shí)，即非洲國(guó)家對(duì)待商標(biāo)許可的某些更基本方面的方式存在各種差異。許多國(guó)家/地區(qū)要求記錄許可，以便被許可人使用，以確保許可人的利益，而有些國(guó)家/地區(qū)有特定的質(zhì)量控制要求。因此，在某些國(guó)家中，這種情況比其他國(guó)家更有利于商標(biāo)所有者。
這些差異為商標(biāo)所有者提供了機(jī)會(huì)，這可能使將許可的制造集中在一個(gè)商標(biāo)許可法律適合他們的國(guó)家或地區(qū)中是有道理的，前提是可以知道在那里制造的商品可以輕松出口到非洲其他地區(qū)。但是，毫無(wú)疑問(wèn)，非洲自由貿(mào)易協(xié)定將伴隨著不存在的或?qū)捤傻暮ｊP(guān)安排，也將為造假者和平行進(jìn)口者提供機(jī)會(huì)。
這些差異可能促使成員國(guó)考慮統(tǒng)一。可以想象，他們可能會(huì)參考INTA幾年前制定的示范自由貿(mào)易協(xié)定-該示范協(xié)定解決了許可方面的一些問(wèn)題，并提出了統(tǒng)一國(guó)家法律中許可條款的具體建議。
結(jié)論
隨著越來(lái)越多的跨國(guó)公司開(kāi)始看到在非洲開(kāi)展業(yè)務(wù)的好處，該地區(qū)的商標(biāo)許可可能越來(lái)越重要。總的來(lái)說(shuō)，許可制度是相當(dāng)良性和熟悉的，質(zhì)量控制可能是最關(guān)鍵的方面。盡管非洲自由貿(mào)易協(xié)定無(wú)疑引入了未知因素，但我們?cè)谀戏窃S可方面提出的許多考慮都可能越來(lái)越適用于整個(gè)非洲。

標(biāo)簽：湘潭青海蕪湖衡水陽(yáng)江哈爾濱安徽威海

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