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可證券化商標基礎資產的要求

可證券化資產的標準，學界存在多種學說，如六要點說、七要點說、八要點說、九要點說。但這些學說都是緊緊圍繞基礎資產能在未來產生可預見的、穩定的現金流這一核心來展開的，其內容都大同小異，只是對這一核心點展開描述的側重點有所不同。當然，實踐經驗表明，具有穩定的現金流收益，是任何種類的資產實現證券化的首要之義，商標也不例外。同時，可證券化的商標資產，也要符合我國證券監管部門的要求。基于以上分析，本文認為，可證券化的商標資產的要求表現為以下幾個方面。
（一）可證券化商標資產應能產生可預見和穩定的現金流
從美國成功的商標資產證券化案例來看，均是以擁有較高知名度的商標作為基礎資產進行證券化，其原因在于這些商標已經具有持續穩定的質量的象征，因此獲得了大量長期穩定的消費群體，能夠成為穩定現金流收益的來源。例如，1993年，知名服裝時尚品牌Calvin Klein將其香水商品與商標權利金作為基礎資產進行證券化，由花旗銀行操作了金額為5800萬美元的資產證券化。20 2003年，擁有男女時裝，童裝，泳裝，鞋履，鐘表，精品配飾，手袋，眼鏡，香水，行李箱等產品的Guess集團將其14個商標許可合同中的債權性收益證券化，由Guess Royalty Finance LLC作為SPV發行了7500萬美元的私募證券。21還有Arby's案、Bill Blass案、Candie's and Bongo案、BCMG Max Azria案等案例，進行證券化的品牌均是在美國或者全球范圍內具有知名度的品牌。
另一方面，能產生可預見的、穩定的現金流也是證券監管部門的規制要求。在中國證監會發布的《證券公司及基金管理公司子公司資產證券化業務管理規定》（證監會公告2014年第49號）（下稱“第49號文”）第3條規定22、上海證券交易所和深圳證券交易所發布的資產證券化業務指引中23，都明確表示了監管部門的監管原則和目標，即具有穩定的現金流收益、權屬關系清晰的資產是實施資產證券化的基礎條件，其核心理念都要求基礎資產符合相關法律法規的規定，即權屬明確，可以產生獨立、可預測的現金流。這是監管部門和資本市場參與者所關注的焦點問題，也是形成可證券化商標資產的基本要求。
（二）可證券化商標資產的權利狀態應明晰
如前述證券監管部門的規制要求中所提到的，可證券化的資產不僅要能產生可預見的、穩定的現金流，而且權利狀態應當明確清晰。如果基礎資產的權利歸屬主體難以確定，或者存在權利邊界不清、法律狀態不穩定的狀況，則在證券化的過程中會出現對該資產無權處分等權利爭議問題，這會直接影響到基礎資產的有效轉移，從而最終影響到證券化是否能夠成功。所以，作為商標資產權利人，必須保證其用于證券化的商標資產的合法有效性，并承諾任何第三方都不能根據《商標法》或其他法律對此提出任何權利要求。因此，只有注冊商標可以進行資產證券化，而未注冊商標由于權屬狀態不確定而無法進行資產證券化。
證監會在第49號文第24條中也作出了規定：基礎資產不得附帶抵押、質押等擔保負擔或者其他權利限制，但通過專項計劃相關安排，在原始權益人向專項計劃轉移基礎資產時能夠解除相關擔保負擔和其他權利限制的除外。根據本條的要求，基礎資產應當達到權屬關系清晰的標準，至少在實施資產證券化之前要達到此標準。
（三）可證券化商標資產的權利具有可轉讓性
在商標資產證券化的操作中，必然涉及到商標資產依法轉讓給特殊目的機構（SPV）實現破產隔離的問題，這就要求擬用于商標資產證券化的基礎資產必須具有可轉讓性。商標資產的權利人應該對涉及的商標資產具有產權的完整性，即對該商標資產的處置具有完全獨立的權利，沒有受到任何限制或約束。若根據本我國《商標法》或其他法律不能自由轉讓的權利，是難以作為可證券化資產的。
綜上，本文認為，商標資產證券化中確定基礎資產，其實質就是遴選、組合或配置出符合現金流收益標準的商標資產。可證券化的商標資產應當具有如下要求：第一，商標資產在未來能產生可預測的、穩定的現金流收益；第二，權屬關系清晰，不存在附帶抵押、質押等擔保負擔或者其他權利限制情形；第三，基礎資產可轉讓，此為證券化的操作必備要件。

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