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商標“惡意注冊”之考量因素

“惡意”是一個大詞。⑦作為一個內涵及外延不明確的概念，“惡意”的界定并不存在統一的方法，以下考量因素僅作參考，具體應該根據“惡意注冊”的不同類型以及個案情況加以判斷。
(一)商標相同或近似
商標相同或者近似是構成“惡意注冊”的基礎。在上述六種“惡意注冊”的情形中，除了“非以使用為目的而進行大規模注冊”外，其他“惡意注冊”行為必須滿足這一條件。顯著性是商標獲得注冊的條件，從另一角度看，注冊商標均具有一定可區分性，一般不容易存在相同或近似的情形。另外，商標相同或近似是“惡意”重要體現的原因在于，若申請注冊的商標與權利人的商標既不相同也不近似，那完全是一個全新的商標，何來“惡意”之有？需要強調的是，“惡意”是主觀層面和客觀層面的統一，盡管商標相同或近似在“惡意”的判斷中具有重要作用，但僅存在商標相同或近似的情形并不足以直接推定構成“惡意”。
(二)商標或在先權利的知名度
所謂商標知名度，指的是商標在相關公眾心目中的周知程度。⑧知名度并非“惡意”判斷中不可或缺的因素，在上述六種“惡意注冊”的情形中，只有“搶注馳名商標”、“在相同或類似商品上搶注已注冊商標”以及“損害他人在先權益的搶注行為”對商標知名度有所要求，在其他“惡意注冊”類型中則不是必須的。具體而言，“搶注馳名商標”要求商標必須達到馳名的程度，即為相關公眾所熟知。就“在相同或類似商品上搶注已注冊商標”以及“損害他人在先權益的搶注行為”而言，商標必須達到有一定影響的程度，即為相關公眾所知悉。就“搶注知名人物姓名”而言，該人物需在其所處領域具有很大影響力，是該領域的象征。在其他類型中，盡管知名度不是必備條件，但對“惡意”的認定具有輔助作用，可視為加重情節。
(三)明知或應知的主觀狀態
此處的明知或應知是指，申請人明知或應知其申請的商標與第三方已使用的商標相同或近似。明知或應知判斷“惡意注冊”的重要考量因素，除了“非以使用為目的而進行大規模注冊”外，其他“惡意注冊”行為必須滿足這一條件。關于明知或應知的判斷，歐盟《商標審理指南》提供了可行的操作方法：如果雙方存在業務關系，那么可以推定是明知；如果雙方處于相關的行業，則能夠說明是應知；如果使用的時間越長，越能判定構成已知。⑨需要強調的是，明知或應知在“惡意”的判斷往往不是獨立的，而是與其他因素密切相關。一般而言，需要結合商品的類似性進行判斷。若商品之間越類似，構成“惡意”的可能性就越大。在某些情況下，盡管商品不類似，但如果是以后可能涉及的領域，也可以推定構成“惡意”。但是，如果商標具有很高知名度，甚至達到馳名的程度，即便商品不類似，也能夠推定存在“惡意”。
(四)出于不正當的意圖
不正當的意圖屬于申請人的主觀內心狀態，一般都會體現于客觀行為中，是在客觀行為之上進行判斷的主觀事實。不正當的意圖是“惡意”判斷中最核心的因素，所有“惡意注冊”行為都具備不正當的意圖，或者能夠從其客觀表現中推斷出不正當意圖，否則不構成“惡意注冊”。在商標實踐中，不正當意圖及其表現形式大致有如下幾類：第一，是否有“搭便車”的意圖，主要表現為攀附馳名(有一定影響)商標商譽或他人在先權益；第二，是否有阻止第三方進入市場的意圖，主要表現為明知或應知在先權利人準備進入新市場而進行的阻礙行為；第三，是否有試圖故意延長不使用期限的意圖，主要表現為為了規避無效宣告和不使用撤銷制度而重復注冊的行為；第四，是否有占用公共資源的意圖，主要表現為無使用目的的大規模注冊行為。

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