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商標(biāo)注冊原則與使用原則融合的混合模式

一些國家的商標(biāo)制度并沒有單純地采用注冊原則或者使用原則,而是結(jié)合了兩種原則形成混合模式。具體而言混合模式分為兩類:第一類是實行注冊原則的制定法與實行使用原則的普通法并行的模式。這種模式以英國為代表還包括了澳大利亞、印度等英聯(lián)邦國家。第二類是在制定商標(biāo)法中融合了注冊原則和使用原則。這種模式以德國為代表,還包括了丹麥、芬蘭、瑞典等北歐國家。以下分別以英國和德國為例對這兩類混合模式加以分析。
1.英國
英國的假冒訴訟歷史悠久,它借鑒了財產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度,但保護(hù)對象是商標(biāo)的商譽(yù),而非商標(biāo)標(biāo)識本身。據(jù)此,英國學(xué)者認(rèn)為保護(hù)假冒訴訟的是“商標(biāo)在廠商與消費者之間所維持的商譽(yù),在名稱中并不存在財產(chǎn)”?，F(xiàn)代假冒法的基礎(chǔ)在于,“一個人不能將自已的商品偽裝成他人的商品銷售,此類行為或者產(chǎn)生上述效果的方式都應(yīng)當(dāng)被禁止。因此,經(jīng)營者不能使用可能誘使購買者將其銷售的商品誤認(rèn)為源他人的任何名稱、商標(biāo)、字母或其他標(biāo)志”原告要在假冒訴訟中獲勝,通常需要證明以下五點:(1)錯誤的標(biāo)示(2)商人在貿(mào)易中實施的行為;(3)行為對象是其商品或服務(wù)的潛在顧客或最終消費者;(4)被認(rèn)為損害了另一商人的業(yè)務(wù)或者商譽(yù)(在合理的可預(yù)見結(jié)果的意義上);(5)對提起訴訟的商人之業(yè)務(wù)或者商譽(yù)造成了實際的或很可能發(fā)生的損害。上述五因素經(jīng)學(xué)者提煉,簡化為三因素:(1)原告商品或服務(wù)享有聲譽(yù);(2)被告進(jìn)行了錯誤的標(biāo)示;(3)原告受到了損害或者存在損害之虞。
商標(biāo)注冊制度雖然由法國所首創(chuàng),注冊原則卻是由英國首先確立的。英國1875年《商標(biāo)法》在引注冊制度時,不要求申請人在商標(biāo)注冊之前承擔(dān)使用離標(biāo)的義務(wù),這已經(jīng)具備了注冊原則的特征。但在英國,注冊并不是商標(biāo)保護(hù)的唯一前提,未注冊商標(biāo)可以通過假冒訴訟來尋求保護(hù),甚至注冊商標(biāo)也可以獲得這種救濟(jì)。英國這種注冊原則與使用原則并行的模式一直沿用到了現(xiàn)在,形成獨特的雙軌制模式——其1994年《商標(biāo)法》明確規(guī)定本法沒有對未注冊商標(biāo)侵權(quán)作制止或賠償?shù)某绦蛐砸?guī)定,但本法不得影響有關(guān)假冒的法律。
2.德國
與英國不同,德國缺乏運用判例法保護(hù)商標(biāo)的傳統(tǒng),其商標(biāo)法律制度開始就采用了注冊原則。20世紀(jì)之后,德國學(xué)界對商標(biāo)保護(hù)的對象和商標(biāo)權(quán)的實質(zhì)進(jìn)行了深入思考。1929年,馬克斯?普郎克研究所( Max planckInstitute的創(chuàng)始主任 Eugen Ulmer指出,“在商標(biāo)上的依賴于貿(mào)易價值的權(quán)利表現(xiàn)了保護(hù)的實際目標(biāo)和保護(hù)的正當(dāng)性。因此,依賴于注冊的形式上的權(quán)利只是簡單地具有培育實際商譽(yù)的附屬功能。形式上的保護(hù)只被視為為該過程提供幫助的第一步”法院在司法實踐中也逐漸承認(rèn)商標(biāo)即使沒有注冊,通過在市場上使用產(chǎn)生聲譽(yù)也可以取得商標(biāo)權(quán)。1934年德國立法機(jī)關(guān)正式認(rèn)可了使用原則。使用取得商標(biāo)權(quán)要求使用達(dá)到公眾將商標(biāo)與使用者相聯(lián)系的程度,沒有得到公眾承認(rèn)的使用不足以產(chǎn)生實質(zhì)性商標(biāo)權(quán)。
德國現(xiàn)行《商標(biāo)和其他標(biāo)志保護(hù)法(商標(biāo)法)》第4條規(guī)定,“商標(biāo)保護(hù)產(chǎn)生于:(1)一個標(biāo)志在專利局設(shè)立的注冊簿上作為商標(biāo)注冊;(2)通過在商業(yè)過程中使用,一個標(biāo)志在相關(guān)商業(yè)范圍內(nèi)獲得作為商標(biāo)的第二含義;或者(3)具有《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》第6條之2意義上的馳名商標(biāo)的知名度”。同法第14條第1款規(guī)定,“根據(jù)第4條獲得商標(biāo)保護(hù)的所有權(quán)人應(yīng)擁有商標(biāo)專用權(quán)”?？梢?德國商標(biāo)保護(hù)制度的鮮明特色就是,在成文法中既堅持注冊原則,又合了使用原則的因素。

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