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商標間接侵權行為

商標間接侵權行為
我國商標法律制度除了規制直接實施商標侵權的行為外,還專門規定“偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的”、“故意為侵犯他人注冊商標專用權行為提供倉儲、運輸、郵寄、隱匿等便利條件的”行為構成商標侵權。雖然這些行為本身沒有造成相關公眾發生混淆的可能性,不會影響到商標的標識功能和區別功能,但其行為為他人的直接侵權行為提供了便利條件,學理上稱之為間接侵權。“故意為侵犯他人注冊商標專用權行為提供倉儲、運輸、郵寄、隱匿等便利條件的”行為,完全可以用傳統民法上的共同侵權理論加以解決,在此不作闡述。在此主要分析“偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的”行為。
“偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的”,是未經注冊商標人許可而制造、銷售該注冊商標標識的行為,它針對的是商標標識的制造銷售行為,而不是非法利用商標的行為。 “商標顯著性的符號學分析”中所提出的,雖然在日常用語中,經常用商標來指代商標標識,但從商標法這個角度來說,保護商標權并不是保護商標標識,而是通過制止他人對該商標標識的利用從而保護該商標標識所代表的商譽。如果僅僅有商標標識而沒有該標識所使用的商品或服務,就無所謂商標,當然也就談不上對商標權的侵害了。這一點也符合現實情況,在現實生活中,幾十甚至上百個商標使用同一個商標標識,一個人擅自制造該商標標識,不可能同時侵害了這幾十上百個商標權。因此,僅僅制造和銷售商標標識行為本身并未侵害商標權,只有將該商標標識與特定的商品或服務相結合時,才談得上侵害了商標權。但這種制造或銷售他人注冊商標標識的行為,為其他人的商標侵權行為提供了便利,是整個商標侵權行為中的重要環節。

雖然從制止商標侵權的角度來說,非法制造他人注冊商標標識的行為是商標侵權行為的源頭,如果能夠有效地制止非法制造和非法銷售他人注冊商標標識的行為,就很容易遏制侵害商標權的行為,但是規定“偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的”就構成侵權,而無其他附加條件,可能導致這種“侵權行為”的泛化。例如,應某經營者的邀請,書法家為該經營者題詞,廣告公司根據該題詞制作成銅匾,建筑工將該銅匾鑲嵌在該經營者的服務場所,如果該題詞恰好成為經營者侵害他人商標權的服務商標,那么為該經營者題詞的書法家、制作成銅匾的廣告公司、將該銅匾鑲嵌在該經營場所的建筑工,是否屬于“擅自制造他人注冊商標標識”?顯然他們都僅僅得到了該侵權的經營者之邀請,而沒有得到該商標權人的授權,其行為是導致該商標標識被商標直接侵權人在相關經營上使用的前提條件。
但是,如果這種行為也被認定為構成商標侵權,而不考慮主觀上是否具有幫助他人實施商標侵權行為之故意,未免顯得過于苛刻。筆者認為,應當強調商標間接侵權行為在主觀上的故意。此外,還應當將商標間接侵權行為限于商業上的行為。如果一個消費者對特定品牌非常感興趣,自己制作了各種不同的商標標識,雖然也是擅自制造他人注冊商標標識”,但由于這種行為不會在市場上對商標權人產生任何不良的影響,根本不會導致商標權人的權利遭受損害,顯然不應當屬于商標侵權行為。實際上,即使是商標直接侵權行為,也需要以“在商業上”為條件(關于這點將在下文詳細論述),商標間接侵權行為當然更加應當以“在商業上”實施為前提了。因此,筆者認為我國《商標法》第5條第4項規定的“偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識”應當增加兩個要件:第應當強調主觀上的故意;第二,應當明確規定限于“在商業上”作出的這些行為。

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