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來源顯著性區別顯著性與商標保護

來源顯著性/區別顯著性與商標保護
商標顯著性劃分為固有的顯著性與獲得的顯著性,對于決定商標是否可以獲得注冊具有指導意義,但對確定商標的保護范圍作用不大,因為它僅僅表明了商標顯著性的來源,而沒有表明商標顯著性的內容。商標是表明商品或服務來源并借以實現區別不同經營者提供的商品或服務之標識。商標的顯著性包括了指示商品或服務來源之來源顯著性,和區別不同經營者提供商品或服務之區別顯著性兩個方面,它們都可以是先天固有的或者是后天獲得的。是否具有指示商品或服務來源的功能決定著標識能否被視為商標和能否作為商標獲得保護,因此,來源顯著性直接決定商標是否可以獲得商標法保護。商標保護的核心,在于防止商標與其他經營者使用的標識相混淆,因此,區別顯著性是界定商標保護范圍的關鍵。當然,來源顯著性與區別顯著性緊密相關,相輔相成。如果一個標識不能將特定的產品或服務指向特定的經營者,該標識就不可能起著區別不同經營者提供商品或服務的作用,因此,來源顯著性是區別顯著性的基礎。反過來,如果一個標識不能將不同經營者提供的商品或服務區別開來,它也就不能將特定的商品或服務指向特定的經營者,因此,區別顯著性又服務于來源顯著性,套用符號學中的名言“無差別則無同一”,也可以說“無區別顯著性則無來源顯著性”。
來源顯著性與區別顯著性的劃分,對分析商標侵權具有重要的作用。商標侵權包括混淆和淡化兩種形式。商標混淆,是指在后商標使用人的商標與在先商標相同或近似,并使用在相同或類似商品或服務上,以至于消費者發生混淆,以為在后商標所使用的商品或服務是在先商標權人提供的。按照符號學的分析,符號包括了施指和受指兩部分,對商標來說,施指是商標標識,受指是該商標所代表來源出處和商譽,商標就是通過商標標識表明商品和服務的特定來源出處,商標所需要保護的就是商標的施指與受指之間的聯系。防止商標發生混淆,就是為了保護商標施指與受指之間的關系,防止他人利用其他標識指向該經營者,也就是說,防止出現數個施指指向同一個受指。因此,防止商標發生混淆,不是為了防止他人使用該標識,而是為了防止他人使用相同或近似的標識而利用商標權人的商譽,也就是說,商標標識并不是防止混淆的目的,商標權人的商譽才是真正的最終保護對象。

著作權法上經常說“著作權保護思想的表達而不延及思想”,如果將商標標識類比于表達,商標權人的商譽類比為思想,那么,商標法上防止商標混淆就在于“保護思想(商譽而不是表達(商標標識)”。在分析因為混淆的可能性而構成商標侵權的糾紛時,首先應當分析原告的商標標識與其產品類別的結合是否會指向特定的來源出處,這個分析過程強調的是來源顯著性。在分析來源顯著性時,固有顯著性和獲得的顯著性之判斷方法足以應付。
向同一個來源出處,而使得商標權人遭受損害,商標淡化則是將同一個或近似標識指向不同的來源出處,從而降低商標的顯著性;如果將商標混淆比喻為“同義詞(不同的詞含義相同或近似),那么商標淡化則類似于“多義詞”(一個詞具有多種含義)。因此,反淡化旨在防止對原告商標標識的濫用,是對“表達”的保護,而不是對“思想”的保護,并通過對“表達”的保護,進而確保商標標識與商標權人商譽之間的關系,保護了商標的來源顯著性。

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