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通用化是淡化的結果（3）

事實上，這類案件已經觸及商標權的保護與公民的表達自由或者言論自由的利益平衡問題。其本質是如何對商標淡化保護進行適當限制以防止公共利益可能被侵害。美國的聯邦商標淡化法立法進程中，FTDA所以遲遲出臺，也與其可能造成的言論禁錮有關。（美國１９８８年的Lanham法案進行大修的時候，反淡化的有關條款就已經成型，但在眾議院討論的過程中因擔心對言論自由造成危害而在最后被刪除。這一段歷史，可參閱JeromeGilson．TrademarkProtectionandPractice．NewYork：MatthewBender，１９９７。美國的商標淡化法FTDA最終在１９９５年年底，即７年之后才得以通過。）而在中國，由于言論自由屬于憲法規定，而憲法條款一般不會作為判案的法律依據，司法裁判中基本不會涉及商標淡化與言論自由的矛盾的討論，法官在實際辦案過程中多通過“合理使用”一類的判定在私法框架里解決這一沖突。
例如，在北京世橋房地產開發有限公司與中國國際貿易中心有限公司侵犯注冊商標專用權糾紛上訴案中，原告中國國際貿易中心有限公司認為被告北京世橋房地產開發有限公司將其開發的房地產項目命名為“世橋國貿公寓”的行為侵犯了其注冊商標“國貿”的商標使用權。一審在判定雙方對于“國貿”的使用是在同一類別的商品上的使用之后，認為被告已經侵權。二審認為被告雖然是將國貿用在同一類商品上，“但國貿公司為擴大‘國貿’商標的知名度，以‘國貿’命名橋梁、地鐵站名稱，致使‘國貿’一詞在北京社會生活和公眾語言中具有了地理名稱的含義，該地理名稱的使用和知曉在一定程度上弱化了相關公眾對國貿公司經營的‘國貿’服務品牌信譽及知名度的認知。由此可見，‘國貿’文字作為注冊商標雖具有標示服務品質和服務來源的功能和含義，但‘國貿’文字在用于‘國貿地鐵站’、‘國貿橋’時還具有標示地理位置的功能和含義，因此，對于‘國貿’文字的使用，應當區分其是具有商標意義上的含義，還是具有地名意義上的含義，對于地理意義上的使用方式，不應屬于‘國貿’注冊商標專用權人享有的禁止權的范圍。”

另一案大連文海文化藝術發展有限公司與潘宏偉等侵犯商標權及不正當競爭糾紛上訴案，也與商標長期使用后具有地理意義相關，但法官的論理就沒有那么充分，對于案件中所涉及的“文海”商標，法庭認為：“‘文海’一詞，在相關權威辭書無收錄，文海文化發展公司亦未證明，在文海書市成立前已存在相應詞匯，故文海一詞，具有相應的獨創性。‘文海大廈’一詞，除標示圖書市場外，亦存在其他指示作用，如單純的建筑物的名稱，現文海文化發展公司已停止與文海書市相同范圍的使用，該名稱可繼續使用，雖存在搭便車的行為、名稱‘淡化’的可能，但相關法律法規尚未明文限制，不在本案判決禁止之列。”
不過，司法實踐中存在這樣的傾向：為努力維護商標的顯著性，商標權人對別人的合理使用可能造成的淡化進行制止也是正當的。本類糾紛的判詞中屢屢出現的“×××為挽救×××商標的顯著性，防止商標被淡化，以致淪為商品通用名稱的努力必須得到肯定”的表述，是這種觀點的代表。雖然從語言學的角度，“淡化”本身具有多重含義，但在討論商標侵權的背景下如此使用“淡化”，會導致其法律上的限定（即與混淆相區別的作為一種不正當競爭行為的商標淡化）變得模糊。寬泛意義上的商標“淡化”，事實上無時無刻不在發生，在許多場合也合法存在，比如其他人或者商標權人在不同也不類似的商品上使用同樣的商標，比如對商品的評論、分析和嘲諷，其對于在先使用商標的顯著性顯然會帶來削弱的影響。由于商標的選取本身就是從公有領域中選取，在原公有領域的使用也是對廣義上的商標的“淡化”。然而，法律意義上的淡化應該是有嚴格限定的。作為商標淡化保護立法的始作俑者，美國在１９９５年的聯邦反淡化法（FTDA）第４條曾經對淡化下的定義是：“淡化是指對于注冊人商標的指示和區分商品或者服務的能力的減弱，不管注冊人與其他人之間的競爭，或混淆的可能、錯誤或者欺騙。”從當時眾議院的總結報告看，對于該立法中第４條的淡化的定義采取寬泛解釋的立場，不僅包括弱化，還包括丑化、貶損、侵蝕等。但是FTDA對反淡化訴訟進行了限定，將以下三種情形排除在救濟之外：其他人在商業廣告或者推銷中用以識別注冊人的競爭性產品或者服務的對注冊人商標的合理使用；對商標的非商業性使用；任何形式的新聞報道和新聞評論。

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