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對未注冊商標的保護缺少具體規定

TRIPS協議第16條第1款規定， “注冊商標所有人應享有專有權。上述權利不得損害任何已有的在先權，也不得影響成員依使用而確認權利效力的可能。”第2款規定， “巴黎公約1967年文本第6條之二，原則上適用于服務。確認某商標是否系馳名商標，應顧及有關公眾對其知曉程度，包括在成員地域內因宣傳該商標而使公眾知曉的程度。”該第1款表明，基于在先使用而獲得權利的未注冊商標所有人，可以繼續享有使用商標的權利，不受注冊商標權的影響。第2款表明，TRIPS比《巴黎公約》更進了一步，將馳名商標的特別保護擴大到服務商標，禁止權的范圍擴大到類似的商品或服務上使用與馳名商標相同或近似的商標。不過，根據一般地理解，未注冊商標如想獲得一國的保護，須是在該國內馳名的未注冊商標。

我國《商標法》和《1反不正當競爭法》對此都作出了規定。2001年修訂的《商標法》第13條第1款規定，就相同或者類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標，容易導致混淆的，不予注冊并禁止使用。第3l條規定，申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利。也不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標。可見，我國商標法對未注冊的馳名商標和有一定影響的商標的保護提供了法律依據。另外，第41條規定，已經注冊的商標，是以欺騙手段或者不正當手段取得注冊的，由商標局撤銷該注冊商標，這也是對惡意搶注的禁止。

《反不正當競爭法》第2條規定， “經營者在市場交易中，應當遵循自愿、平等、公平、誠實信用的原則，遵守公認的商業道德”。搶注未注冊商標，直接仿冒未注冊商標等行為，應該是違背了此法律規定的精神。如果未注冊商標構成了知名商品的名稱、包裝或裝潢或者它們的重要組成部分，則可援用該法第5條的規定，來保護未注冊商標。

分析以上規定可以發現，受《商標法》保護的來注冊商標是指未注冊的馳名商標和有一定影響的未注冊商標；受《反不正當競爭法》保護的須是“知名商品特有的名稱、包裝、裝潢”，可見，未注冊的普通商標不受法律的保護。保護水平差別也很大，未注冊的馳名商標所有人有權禁止他人在相同或者類似的商品或服務上注冊或使用通過復制、摹仿或者翻譯等手段仿冒其未注冊的馳名商標的標志的行為。有一定影響的未注冊商標所有人有權阻止他人的不正當搶注行為．不能阻止他人的善意使用。由于對馳名商標、有一定影響的商標和知名商品的較高要求，實際上使我國大部分的未注冊商標并沒有得到法律有效的保護，無法阻止他人對沒有什么影響的未注冊商標的惡意搶注行為。

與TRIPS協議相比，我國相關法律的規定過于籠統，缺少對細節的規定．也不利于對權利人權利的保護。針對上述情況，筆者認為．應該從立法和實踐兩方面加強對未注冊商標的保護。立法上，有必要進一步完善法律的相關規定!可以借鑒德國商標法的立法模式，擴大商標的概念，只要商標在商業交往中使用，且取得了信譽，就可作為商標獲得承認，從而獲得保護，同時，對其配套規定也要予以完善，如明確規定救濟途徑等；加強反不正當競爭法的保護作用。實踐中，經營者要根據自己的具體情況作出注冊與否的恰當選擇，對打算長期使用的商標，及時申請商標注冊，獲得完整的保護。

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