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電子商務領域專制行政執法制度法制層面的建議

盡快改善我國電子商務領域知識產權保護法律規定不均衡的現狀，應修改和制定相關法律，尤其是完善專利法律制度，強化專利行政執法的權限，以遏制專利侵權，維護電子商務市場秩序。

（一）修改《專利法》相關規定

第一，在互聯網信息時代，作為專業法的《專利法》理應對電子商務領域的專利保護作出相應規定。參照《侵權責任法》第36條第1款的規定，建議修改《專利法》中增加電子商務領域專利侵權的原則性規定。如在第11條增加一款：“網絡用戶、網絡服務提供者未經專利權人許可，不得銷售或許諾銷售其專利產品，利用互聯網侵害他人專利權的，應當承擔法律責任并在修訂《專利法實施細則》時作進一步的明確和細化，增加相關條款奠定基礎。

第二，由于專利侵權行為有別于一般的民事侵權行為，具有專業性、復雜性和不確定性，簡單地按《侵權責任法》第36 條的規定采取刪除、屏蔽措施，對網絡服務提供者和網絡用戶存在明顯的不公平。建議修改《專利法》第61條，增加一款: “專利權人和利害關系人認為網絡交易平臺上銷售的商品涉嫌侵犯其專利權，請求刪除、屏蔽涉嫌侵權商品的，網絡服務提供者可以要求專利權人出具由國務院專利行政部門對相關實用新型或者外觀設計進行檢索、分析和評價后作出的專利權評價報告。”

第三，應強化專利行政執法的權力和手段，建議采納國家知識產權局公布的《專利法》第四次修改草案（以下簡稱草案）第60條的相關建議，賦予管理專利工作的部門對涉嫌擾亂市場秩序的侵權行為主動查處權以及相應的行政處罰權。并修改《專利法實施細則》，對涉嫌擾亂市場秩序的專利侵權行為的情形予以細化和明確，將電子商務領域發生的群體性、反復性侵權列為情形之一，作為專利行政執法機關主動介入處理重大網絡專利侵權糾紛案件的法律依據。同時，采納草案第64條的相關建議，賦予管理專利工作的部門查處侵犯專利權行為的調查取證、查封或者扣押權。

（二）完善《侵權責任法》相關規定

應完善《侵權責任法》第36條規定，增加“反通知”規則。目前《侵權責任法》中網絡侵權責任部分規定的“通知- 刪除”規則并未對權利人的通知作出具體要求，也未規定反通知的程序。雖然《信息網絡傳播權保護條例》以及最高人民法院的司法解釋中補充了網絡著作權侵權的“反通知”規則，但專利權侵權缺乏相關規定。這導致權利人只要單方認為侵權就能發起侵權糾紛投訴，被投訴者卻沒有提出反駁的機會。而當法院最終認定不構成侵權時，網絡平臺商還將與通知人承擔連帶責任，這無論對網絡賣家還是平臺商而言都是明顯不公平的。因此完善網絡侵權的相關法律規定，為網絡用戶設置反通知權利。發布信息的網絡用戶如果認為其發布的信息沒有侵犯他人的合法權益，則可以進行反通知，要求網絡服務提供者采取取消刪除等必要措施，事后經證明確未侵權，通知人應當就刪除造成的不利后果承擔責任。［I）同時，應明確網絡交易平臺經營者承擔對通知或反通知有效性進行審查的義務，所謂有效性，即通知或反通知能否明確證明交易平臺上的商品信息構成侵權或不構成侵權。（2〕

（三）制定修改其他相關法律

應盡快出臺《電子商務法》，建立系統的電子商務知識產權保護制度。在具體的條文設計時應設立知識產權保護專章，并按知識產權的種類規定不同知識產權保護的措施。目前《電子商務法》的制定已列入全國人大立法日程，正在擬定草案，官方文本尚無從查知，但從學者研究提出的草案建議稿中并無這項內容對此相關知識產權管理部門應當呼吁重點考慮。

應修改《反不正當競爭法》相關規定。《反不正當競爭法》施行時，我國電子商務產業尚未起步，20余年間電子商務的迅猛發展形成的電子商務領域對傳統的市場競爭造成了很大的沖擊，比如，本文所提及的利用非正常申請獲得的專利權，惡意投訴、濫用知識產權的現象在該法中并未預料。應考慮在《反不正當競爭法》第5條規定的不正當競爭行為中增加濫用知識產權的情形，或參考《反壟斷法》第55條的規定，在附則中增設濫用知識產權的條款。

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