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規制惡性專利侵權行為,首先應明確界定“擾亂市場秩序”,正如有學者指出“有必要對何種行為是擾亂市場秩序作出界定,或者進行列舉。否則,在實際當中就很難操作”(り。此外,對故意侵權行為的界定也是司法實踐中的一個難點。

1.擾亂市場秩序的認定

造成擾亂市場秩序的損害事實是惡性專利侵權行為的客觀要件,對此首先需要準確定義市場秩序。《專利法》所確立和保障的市場秩序,應是一種專利創新和安全有序的狀態。因此擾亂市場秩序的專利侵權行為則應界定為“違反專利法律法規規定,損害專利權人的合法權益,擾亂社會經濟秩序的行為”。其客觀要件包括三個方面:一是違反《專利法》《專利法實施條例》等法律法規規定;二是對國家利益、社會公益和個人權益造成較大數額的損害;三是具備侵權人數量多、地域廣、影響惡劣等嚴重情節。

2.故意侵權行為的認定

主觀過錯是一般侵權責任的構成要件,過錯包含故意和過失兩種狀態。我國《侵權法》并沒有嚴格地將故意和過失歸為不同的責任。但在國外侵權法中對故意侵權和過失侵權作出了嚴格的區分,故意侵權有其獨立的理論體系(2)。可以說,將故意侵權作為獨立的侵權行為專門規定,是現代侵權法區別于古典侵權法理論的重要標志。3因此,惡性專利侵權行為應為主觀故意,要求行為人知道專利技術的存在,并知道自己的產品和方法與該專利有關;且行為人希望或者放任侵權結果發生。其典型的表現有三種情況:一是侵權人明知是專利技術仍然進行仿制;二是接到專利權人的有關權利要求的書面通知后,仍然從事侵權行為;三是在已經被司法、行政機關認定侵犯該專利權后,再次被認定侵犯同一專利權。

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