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侵犯《轆轤?女人和井》劇插曲盒式錄音帶專有出版發行權案

案例概述

原告大連某音像出版社以被告北京市海淀區某音像藝術服務社侵害其錄音帶專有出版發行權為由，向北京市海淀區人民法院提起訴訟。

原告訴稱：原告于××年１０月，依法取得電視劇《轆轤·女人和井》插曲盒式錄音帶的出版發行專有權，并于××年３月正式出版發行。××年４月，被告未經原告許可，擅自復制了《轆轤·女人和井》劇錄音帶６００盒，以大連某音像出版社名義發行銷售，嚴重侵害了原告的出版發行專有權，給原告造成一定經濟損失。為此，請求被告公開賠禮道歉，并賠償由此而造成的經濟損失。

被告辯稱：被告輕信了中國電影出版社業務員姜某自稱有《轆轤·女人和井》劇插曲母帶彩色封面和出版社的委托書，認為該劇磁帶是通過正常渠道買來的。當被告復制了６００盒后，得知封面是假的，立即停止錄制。被告誠懇接受批評，同意賠償原告損失，并公開賠禮道歉。

北京市海淀區人民法院對該案經公開審理，查明：

××年１０月，大連音像出版社、大連電視臺與《轆轤·女人和井》劇插曲的詞曲作者張藜、徐沛東簽訂了該劇插曲盒式錄音帶出版發行合同。合同規定：該劇插曲盒式錄音帶母帶及海內外的復制、出版、發行權，歸大連音像出版社和大連電視臺所有；合同有效期為４年。合同簽訂后，大連電視臺委托大連音像出版社組織出版、發行該劇的盒式錄音帶的工作及處理一切有關事宜。大連音像出版社因此取得了該劇插曲盒式錄音帶的出版、發行專有權，并報國家版權局審核登記。××年２月１１日，合同雙方在《新聞出版報》上聯合發表聲明，申明在合同有效期內，任何單位及個人未經許可，不得復制、出版和發行該劇插曲的音像制品。××年３月，大連音像出版社正式出版發行了《轆轤·女人和井》劇插曲的盒式錄音帶。與此同時，國家版權局發布了《關于尊重電視劇插曲著作權的通知》，提醒全國各音像出版單位不要安排出版該劇的錄音制品，以保護著作權人的合法權益。

××年４月，被告北京市海淀區某音像藝術服務社從中國電影出版社姜某（已做行政處理）手中購得《轆轤·女人和井》劇插曲盒式錄音帶彩色封面（加Ａ、Ｂ貼）２０００套，用從市場上購買的該劇插曲錄音帶為母帶，未經大連音像出版社許可，復制了該劇錄音帶６００盤，其中銷售了５６５盤。后經他人舉報，被北京市廣播電視局查獲，并對其銷售后追回的１００余盤錄音帶予以沒收，尚未加工的１４００套彩封及一臺索尼復錄機被扣留。

北京市海淀區人民法院認為，北京市海淀區某音像藝術服務社從私人處購買《轆轤·女人和井》劇盒式錄音帶彩色封面，用從市場購買的該劇插曲錄音帶為母帶，擅自復制大連音像出版社正式出版的該劇插曲盒式錄音帶的行為，依照《民法通則》第一百一十八條的規定，侵害了大連音像出版社對該劇插曲錄音帶的專有出版發行權，應當承擔侵權的民事責任。

在審理期間，海淀區某音像藝術服務社當庭向大連音像出版社賠禮道歉，并同意在報刊上公開聲明道歉和賠償因此而造成的經濟損失。

海淀區人民法院在查清事實，分清是非的基礎上，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百二十八條關于“判決前能調解的，還可以進行調解”的規定，征得雙方當事人的同意，進行調解。××年５月２７日，雙方自愿達成如下協議：

（１）北京市海淀區某音像藝術服務社立即停止對大連音像出版社《轆轤·女人和井》劇插曲盒式錄音帶專有出版權的侵害，并在《新聞出版報》、《北京日報》上刊登經海淀區人民法院認可的致歉聲明，向大連音像出版社公開賠禮道歉（調解書生效后１０日內履行）；

（２）北京市海淀區某音像藝術服務社賠償大連音像出版社經濟損失２２０７０元。

案例評析

此案是在《著作權法》頒布之后、實施以前發生的，但是法院依據《民法通則》第一百一十八條的規定，認定被告的行為構成對原告錄音制品的專有出版權的侵犯。因此該案實際的法律依據還是《著作權法》的有關規定。

錄音、錄像制品復制方便，成本低廉，利潤較大，因此近幾年市場上擅自復制、發行、銷售他人已出版的錄音、錄像制品的違法現象極度泛濫。此案就是其中的一例。

（１）被告侵犯了原告的專有出版權。根據《民法通則》第九十四條的規定：

“公民、法人享有著作權（版權），依法有署名、發表、出版、獲得報酬等權利。”

而著作權的其中一項內容就是許可他人使用的權利，著作權許可使用就是指著作權人授權要求使用自己作品的人以一定的方式，在一定的范圍內使用其作品的行為。著作權人訂立許可使用一般都要在著作權人和被許可使用人之間訂立著作權許可使用合同，以明確雙方當事人的權利和義務。依著作權使用許可合同而獲得的對作品的使用權依法受到保護。

著作權的許可使用權依著作權人授權使用的范圍大小，可以分為專有使用權和非專有使用權。專有使用權是一種獨占性和排他的權利，指著作權人將許可使用的著作權授予被許可人之后，在合同的有效期內，不能再將上述權利許可給第三人使用，也不能自己使用。

此案中，原告享有的權利就是專有出版權。根據原告大連音像出版社和大連電視臺與《轆轤·女人和井》劇插曲的著作權人簽訂的該劇插曲盒式錄音帶的出版發行合同，合同中著作權人將該插曲在國內外的復制、出版、發行權，都轉讓給了大連音像出版社和大連電視臺，期限為４年。因此原告與大連電視臺一起共同享有該錄音制品的專有出版權。根據法律規定，專有出版權的主要內容就是禁止他人未經許可復制發行的權利。本案中，被告明知國家版權局已發文提醒全國各音像出版社不要再發行《轆轤·女人和井》劇的錄音制品，但仍然從私人手中購買該劇盒式錄音帶的彩色封面，用在市場上購買的該劇插曲盒式錄音帶為母帶，在未征得權利人許可的情況下，擅自大量復制權利人享有專有出版權的錄音帶，其行為已嚴重侵犯了權利人的錄音制品的專有出版權。不論其非法復制的錄音帶是否發行、銷售，是否因此而獲利，都要承擔侵權責任。

專有出版權在《著作權法》有明文規定，但是主要指圖書出版者享有的權利。而錄音、錄像制作者所享有的權利則是對其錄音制品、錄像制品所享有的鄰接權。該權利的保護期限為５０年。但是在《著作權法》實施以前，采用專有出版權的概念處理此案，沒有法律上的問題。

（２）本案應適用《著作權法》實行前的有關法律和政策。本案的侵權行為發生在《著作權法》實施之前。根據《著作權法》第五十五條第二款的規定：

“本法施行前發生的侵權或者違約行為，依照侵權或者違約行為發生時的有關規定和政策處理。”

因此，本案不適用《著作權法》的直接規定，而應適用實施之前規范著作權的法律和政策，這些法律和政策主要是《民法通則》和文化部頒布的《圖書、期刊版權保護試行條例》。本案法院在處理時主要適用了《民法通則》第九十四條和第一百一十八條的有關規定。

（３）關于原告能否作為獨立的權利人主張權利的探討。在此案中，另外一個需要說明的問題是，關于《轆轤·女人和井》劇插曲的使用許可合同的當事人雙方是插曲詞曲作者和原告、大連電視臺兩家訂立的，原告與大連電視臺兩家共同擁有該劇插曲的專有出版權。因此該案真正的權利人應當是大連音像出版社與大連電視臺。但是在此案起訴的主體只有大連出版社一個主體。這就涉及到作為一種共有關系，是否可以由其中一個主體對所有權利做出處分的問題。

有學者認為，鑒于以下兩個原因，只有大連音像出版社作為原告出現是可以的：一是大連電視臺不是出版單位，不能以出版者的名義出面處理出版的有關事宜。二是共有權反映的雖然是由兩人以上的人共同享有的權利，但對外仍然是一個獨立的權利，可以由共有人之一對外行使。所以，本案中大連電視臺不作為當事人參加訴訟是可行的。但是，這個觀點值得商榷。其中第一個理由根本不能成立，作為大連電視臺雖然不能真正出版錄音、錄像制品，但這并不妨礙其享有該錄音制品的專有出版權。因為其是否享有這項民事權利是基于其是否獲得了授權，而能否具體出版發行可以通過轉讓或者許可的方式進行。因此大連電視臺完全可以作為權利主體出現。至于第二個理由，從國外立法與學者來看，一般認可共有人的任何一人代表全體共有者可以提起物上請求權的訴訟。但是對于能否提起損害賠償之訴則存在爭議，而且學者多認為即使共有人中的一人可以個人名義就共有物的損害賠償提起訴訟，也只能就其個人的份額提起，而無權就全部的損害賠償提起損害賠償之訴。

從我國的司法實踐來看，目前也存在兩種觀點：一種觀點認為，共有人可單獨對侵權人提起請求停止侵害行為的訴訟請求；另一種觀點認為，共有人應與其他共有人一同提起訴訟請求，或者其中一人單獨提起訴訟時，應當獲得其他共有人的委托。對于損害賠償之訴也持有上述兩種觀點。因此簡單地認為原告可以單獨提起訴訟的理由不夠充分。而且如果簡單地允許共有人中的一人單獨就全部共有物提起損害賠償之訴，必然有可能損害其他共有人的合法權益。

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