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現行商標權行政保護方式的突出問題

在現行的商標權行政保護方式中,突出的問題包括以下幾個方面。
(一)行政保護制度不盡完善
盡管規范我國商標權行政保護的相關法規逐步完善,且在現實中已有效實施多年,但距離理想中完善的體系構建還有較大的差距。
在商標侵權案件的查處過程中,工商行政管理機關享有較大的自由裁量權,其決定會對當事人的利益造成重大影響。在這種情況下,行政機關在執法過程中,就更應當遵循嚴格的程序,規范自由裁量權的行使,避免公權力的濫用。事實上,商標行政執法中普遍存在著程序不透明,甚至無程序可遵守的現象,在立案、調查、取證、鑒定、查封等方面仍然有諸多空白,造成工作上的被動。以商標權行政保護的啟動程序為例,由于條件寬松,審查也不嚴格,且不需要付出相應的代價,常常出現惡意舉報、濫用行政保護的現象。行政保護也因此被當成一種競爭工具,為當事人打擊競爭對手提供了便利。如美國某公司就曾在中國上海舉報當地一公司侵犯商標權,向當地工商局舉報并要求查封。當地工商局很快采取了相應措施,但事后經過調查證實這批貨物是合法的,不存在權利瑕疵。但執法行為已經給被查處公司造成了800萬元損失,使其在市場競爭中陷于被動。就這樣,美國某公司巧妙地利用了中國商標權行政保護制度的缺陷實現了其打擊對手的商業目的,這應當是立法者所不愿意見到的尷尬局面。
(二)行政機關自身條件限制
行政機關往往都擁有多項職責,且相互之間有可能在執行方面發生沖突。以查處商標侵權案件為例,這只是工商機關在行政執法領域的很小一部分工作,有時難免為其他工作讓路,這就會導致執法隨意性較大、可預知性較差的現象。
行政機關的內部現實狀況對知識產權的行政保護也有不利影響。首先,行政機關執法人員嚴重不足。工商行政管理機關除商標工作外,還承擔了包括市場監督管理、企業登記注冊、規范市場經營秩序、監督產品質量和食品安全、查處反壟斷行為和經濟違法行為、監督廣告活動等多達15項主要工作職責。即使是商標工作,也包括負責商標的注冊和管理、處理商標爭議以及查處商標侵權行為等多項具體工作。這些工作都需要從中央到地方的層層落實,特別是在商標執法工作方面,越到基層工作任務越重,但工作人員卻越少。以綿陽市涪城區工商局為例,轄區面積422平方公里,有6個街道辦事處、10個鎮、2個鄉,總人口51.2萬,2012年的地區經濟總量達到97.8億元,財政收入達到16億元,在四川省內位居前3名。其經濟檢查大隊承擔了無照經營、產品質量、商標執法等多項工作,但工作人員僅有4人,執法任務與人員不足的矛盾情況非常突出。其次,行政機關執法人員的素質有待提高。商標管理涉及很多專業知識和法律知識,和普通的工商執法工作有一定差別,對執法人員的業務素質要求很高。目前在工商機關內部,執法工作和人員并沒有特別區分,基層執法人員的業務素質能力和高水平的商標保護之間還有一定的差距。最后,行政機關執法工作還缺乏一定的技術和物質條件。比如對于商標混淆問題的認定,目前一般還是憑執法人員的個人經驗,缺乏必要的技術手段加以分析和認定,處理結果缺乏具有公信力的依據。
(三)不同行政機關的執法權容易產生沖突
不同行政執法部門按照自身職能開展的行政執法活動有可能會相互沖突,乃至相互掣肘,過去幾年經常出現一些不同行政機關執法責任不明的情形,在社會公眾中造成不良影響。比如,在商標執法領域,國家工商行政管理總局和質量監督檢驗檢疫總局之間的職責就有一定的交叉。在國家質量監督檢驗檢疫總局的工作職責中,包括管理產品質量監督工作,打擊假冒偽劣違法活動,其中就包含了對假冒注冊商標行為的行政處理。在現實情況中,經常發生兩個部門爭奪執法權或者互相推諉扯皮的情況。2001年以后,國務院多次發布文件,對兩個部門在產品質量監督方面的職責作了劃分,各省隨后也出臺了相應的規定:工商機關負責流通領域產品質量監督,而質監部門負責生產領域產品質量監督。工商機關查出的屬于生產環節引起的商品質量問題移交質監部門處理;質監部門執法時涉及吊銷營業執照等問題時,移交工商機關處理。但即使如此,還是糾紛不斷,湖北、黑龍江都出現了經銷商狀告質監部門越權執法的案例。2003年12月1日,最高人民法院還專門就此問題對湖北省高級人民法院進行了答復。2009年8月,為了協調兩部門職能交叉、職責不清的情況,深圳市把工商局和質監局統一并入市場監督管理局,以減少多頭行政,避免執法沖突。
當前,我國具有知識產權行政保護職責的行政主體多達10余個,管理體制復雜。多元化的執法主體,分散了執法力量,使不同部門之間權責混淆,造成了執法缺位、執法錯位、執法越位等現象,使知識產權行政保護制度的落實效果大打折扣。
(四)行政保護制度對司法審判造成實際影響
在“宋某銷售侵犯注冊商標專用權案”中,商標權人四川古藺郎酒有限公司和侵權人宋某之間的糾紛本身屬于民事爭議。在經過工商行政管理機關做出行政處罰后,根據《商標法》的規定,則還可能進入司法程序。
第一種情形:如果宋某不服涪城區工商局的行政處罰決定,作為具體行政行為的相對人,宋某可以向涪城區人民法院提起行政訴訟,要求撤銷工商局的行政處罰決定。但在現實情況中,由于工商局是管理市場的主要機關,握有多項重要的審批權限,且擁有廣泛的執法權力,和宋某一樣的生意人一般不會愿意與工商局對簿公堂。
第二種情形:四川古藺郎酒有限公司依據涪城區工商局已經生效的行政處罰決定,向人民法院起訴要求宋某承擔侵權賠償責任。在訴訟過程中,除工商機關已經采集和認定的證據一般都會被法院直接采信外,工商機關在行政處罰決定書中對侵權事實的認定以及處理意見也會對法院最后的裁決產生重要的影響。現實中,法院不會遽然推翻工商機關已有的結論,而是在尊重前置程序的基礎上平衡雙方的權利義務。因此,盡管商標侵權民事賠償部分采用司法程序,但其結論卻可能已經在前置的行政保護程序中得出。
綜上所述,無論是哪種情形,商標權行政保護制度都會對后續的司法審判程序產生重要的甚至是決定性的影響,應當說在一定程度上影響了司法機關的獨立裁判。此外,行政機關負責執法工作,還容易給其他國家傳遞一個錯誤的信號,讓他們在遇到問題時直接向中國政府施壓,從而使中國政府承擔了過重的本來可以避免的負擔。

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