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我國現行立法對馳名商標的保護

在修改前的商標法中，我國對馳名商標基本上未作規定，但司法實踐中遇到馳名商標的保護，不得不從我國承諾加入的有關國際公約中找依據，此時我國法律對馳名商標的保護與國際上對馳名商標的保護嚴重脫節。對馳名商標提供高水平的保護是馳名商標保護的實質內容。我國加入《巴黎公約》之后，無論是立法還是執法都體現一個共同的主題，即為馳名商標提供高于普通商標的保護。２００１年１０月２７日，我國對《商標法》修正時，結合Ｔｒｉｐｓ協議的要求及我國對馳名商標保護的實踐，以馳名商標是否在中國注冊為標準規定了兩種情形。
一是《商標法》第１３條第１款規定的情形，即“就相同或者類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標，容易導致混淆的，不予注冊并禁止使用。”
二是《商標法》第１３條第２款規定的情形，即“就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人已經在中國注冊的馳名商標，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用。”
由此可見，我國商標法對馳名商標的保護與對普通商標的保護相比較有兩點特殊之處：一是保護的范圍不僅包括在中國注冊的馳名商標，還包括未在中國注冊的馳名商標；二是注冊馳名商標所有人的禁止權不限于類似商品上的近似使用，而是擴展到非類似商品的使用。
（１）對未在中國注冊馳名商標的保護。我國在商標權的取得方式上一直奉行注冊取得制度，注冊是取得商標權的根據，未注冊商標一般得不到法律保護。未注冊商標與注冊商標沖突時，注冊商標優先。根據注冊在先原則，首先使用商標的人如果不及時申請注冊，一旦被他人搶先申請注冊后便無法對該商標取得商標權。基于商標權獨立原則，在其他國家注冊的商標，在中國未注冊的不受保護。但對于馳名商標，我國根據《巴黎公約》和Ｔｒｉｐｓ協議的基本要求，仍給予基本保護，制定了《商標法》第１３條第１款：“如果某一馳名商標沒在中國注冊，其權利范圍限制在相同或類似商品上。”這體現了對馳名商標的特殊保護，也符合我國商標法的基本原則，即在一定范圍內吸收了商標權使用取得原則的合理成份，賦予未注冊馳名商標人以商標權，有利于在商標法領域實現實質上的公正，也順應了商標國際保護的潮流。

具體講，根據商標法和商標法實施條例及最高法院的司法解釋，未在中國注冊的馳名商標所有人（下稱“未注冊馳名商標所有人”）享有以下權利：①如他人違反商標法第１３條第１款的規定，在商標注冊過程中，未注冊馳名商標所有人可以請求商標局駁回他人的注冊申請。②如他人違反商標法第１３條第１款的規定，在商標評審過程中，未注冊馳名商標所有人可以請求商標評審委員會撤銷他人已注冊的商標，其權利行使期限為自他人商標注冊之日起５年內；對他人惡意注冊的，馳名商標所有人不受５年時間限制。③他人違反商標法第１３條第１款規定的，未注冊馳名商標所有人有權請求人民法院判令行為人承擔停止侵害的民事責任。④他人使用與未注冊馳名商標相同或相似的商標用于相同或類似商品上，容易導致混淆的，未注冊馳名商標所有人可以請求工商行政管理部門禁止使用。⑤認為他人將其未注冊馳名商標作為企業名稱登記，可能欺騙公眾或者對公眾造成誤解的，未注冊馳名商標有人可以向企業名稱登記主管機關申請撤銷該企業名稱登記。
由此可見，在未注冊馳名商標與普通注冊商標發生沖突時，法律優先保護未注冊馳名商標。當然，對未注冊馳名商標的保護也不能如對普通注冊商標的保護水平，與對注冊馳名商標的保護相比更不能同日而語，因為它畢竟不是注冊商標，與我國的立法基本原則相悖。首先，我國商標法律、法規及司法解釋并未把違反商標法第１３條第１款規定的行為明確規定為侵權行為。根據２００２年最高法院《關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第２條的規定，實施違反商標法第１３條第１款規定的行為，行為人只應承擔停止侵害的民事法律責任，并不存在適用其他民事責任問題，未注冊馳名商標所有人無權要求侵權人承擔排除妨礙、消除危險、賠償損失、消除影響等民事責任；法律也未規定人民法院在審理該類案件中可以對行為人作出罰款、收繳侵權商品等民事制裁決定。第三，在行政處理上，對違反商標法第１３條規定的行為，《商標法實施條例》規定工商部門可以收繳、銷毀商標標識，商標標識與商品難以分離的，一并收繳、銷毀。該規定可以適用違反商標法第１３條第１款規定的情形。但對違反該款規定的行為，法律并未規定工商管理部門可以對行為人實施包括罰款在內的其他行政處罰措施。第四，法律亦未規定未注冊馳名商標所有人有權在訴前向法院申請采取責令停止有關行為和財產保全的措施及申請訴前保全證據。第五，對未注冊的馳名商標不實行跨類保護。如果他人將復制、摹仿、翻譯的未注冊馳名商標在不相同或不相類似商品上作為商標使用，未注冊馳名商標所有人無權禁止他人注冊和使用。可見，我國對未注冊馳名商標的特殊保護采取了謹慎的態度。

（２）對在中國注冊馳名商標的保護。根據《商標法》第１３條第２款的規定，注冊馳名商標所有人的禁止權，不限于類似商品上的近似使用，還包括非類似商品的使用。這一規定實現了對注冊馳名商標的跨類保護，從而使對注冊馳名商標的保護水平，明顯高于對普通注冊商標和未注冊馳名商標的保護水平。具體而言，前文所述未注冊馳名商標所有人享有的“特權”，注冊馳名商標所有人當然享有；商標法對普通注冊商標保護的一般性規定適用于注冊馳名商標；如當注冊馳名商標與普通注冊商標發生沖突時，優先保護注冊馳名商標。
與未注冊馳名商標相比，法律、法規對注冊馳名商標保護的規定較為完善。在司法實務中，通過適用商標法關于馳名商標的特別規定以及對注冊商標的一般規定，基本可以解決問題。最高法院的２００２年《關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》明確將違反商標法第１３條第２款規定的行為，歸類于侵犯商標權的行為，應當承擔包括賠償損失在內的各項民事責任。

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