商標(biāo)搶注行為是侵權(quán)行為雖然商標(biāo)法沒有關(guān)于商標(biāo)搶注行為民事責(zé)任的規(guī)定，但是，理論上我們都承認(rèn)商標(biāo)法屬于民法的組成部分，因此《民法總則》和《侵權(quán)責(zé)任法》的相關(guān)規(guī)定以及民法原理對于商標(biāo)糾紛的處理具有基礎(chǔ)性的指導(dǎo)意義。依據(jù)《民法總則》和《侵權(quán)責(zé)任法》的規(guī)定以及民法原理，商標(biāo)搶注行為具備侵權(quán)行為的構(gòu)成要件，屬于侵權(quán)行為，可以依法追究其損害賠償責(zé)任。

(一)商標(biāo)搶注行為是違法行為

1.商標(biāo)搶注行為違反誠實信用原則。誠實信用原則是民法的基本原則，也是商標(biāo)法明確規(guī)定申請商標(biāo)注冊和使用商標(biāo)應(yīng)當(dāng)遵循的原則。商標(biāo)搶注人明知是他人的商業(yè)標(biāo)識而以自己的名義搶先申請注冊，希圖將他人的商業(yè)標(biāo)識據(jù)為己有，踐踏了最起碼的商業(yè)道德，違反誠實信用原則的性質(zhì)不言而喻。

2.商標(biāo)搶注行為直接違反商標(biāo)法的禁止性規(guī)定。我國《商標(biāo)法》9條規(guī)定申請商標(biāo)注冊不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突；第13條禁止搶注未注冊馳名商標(biāo)、注冊馳名商標(biāo)；第15條禁止代表人、代理人搶注被代表人、被代理人的商標(biāo)，禁止其他明知是他人商標(biāo)而搶注的行為；第16條禁止搶注地理標(biāo)志；第32條規(guī)定不得以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。《反不正當(dāng)競爭法》6條禁止擅自使用他人有一定影響的商品特有名稱、包裝、裝潢，禁止擅自使用他人有一定影響的企業(yè)名稱或者姓名。商標(biāo)搶注行為違反了商標(biāo)法和反不正當(dāng)競爭法的上述禁止性規(guī)定，屬于違法行為。商標(biāo)搶注行為不但違反商標(biāo)注冊應(yīng)當(dāng)遵循的誠實信用原則，而且直接違反法律的禁止性規(guī)定，其性質(zhì)屬于違法行為，應(yīng)無任何異議。

(二)商標(biāo)搶注行為給商業(yè)標(biāo)識在先使用人造成損害

商業(yè)標(biāo)識在先使用人對于其商業(yè)標(biāo)識享有受法律保護(hù)的合法權(quán)益，這種合法權(quán)益的本質(zhì)是該商業(yè)標(biāo)識所負(fù)載的商譽和市場競爭力。這是商標(biāo)法禁止他人搶注在先使用的未注冊商標(biāo)的主要理由。商標(biāo)搶注行為侵害了商業(yè)標(biāo)識在先使用人對于其商業(yè)標(biāo)識所享有的合法權(quán)益，給商業(yè)標(biāo)識在先使用人造成損害，該損害包括被搶注人，即在先使用人在未注冊商業(yè)標(biāo)識上已經(jīng)建立的商譽的減損、市場機會的喪失和為了拿回自己的商標(biāo)而支付的合理費用。被搶注人有權(quán)要求搶注人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，賠償損失。

《民法總則》3條規(guī)定：“民事主體的人身權(quán)利、財產(chǎn)權(quán)利以及其他合法權(quán)益受法律保護(hù)，任何組織或者個人不得侵犯。”明確將“合法權(quán)益”納入民法的保護(hù)范圍。

《侵權(quán)責(zé)任法》2條則進(jìn)一步規(guī)定：“侵害他人民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)依照本法承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。”“民事權(quán)益”是“合法權(quán)益”的一種類型。按照我國通說，“合法權(quán)益”包括權(quán)利和正當(dāng)利益，民事權(quán)益包括民事權(quán)利和受法律保護(hù)的民事利益(法益)。因此，在我國，未穿上權(quán)利外衣的合法的民事利益是侵權(quán)法的保護(hù)對象，也就是說，不僅侵犯民事權(quán)利的行為是侵權(quán)行為，侵害他人合法的民事利益的行為也屬于侵權(quán)行為。未注冊商標(biāo)和其他商業(yè)標(biāo)識雖然未通過商標(biāo)注冊取得商標(biāo)權(quán)，不能享受商標(biāo)法的積極保護(hù)，但是，如前所述，商標(biāo)法明文規(guī)定禁止搶注他人在先使用的商業(yè)標(biāo)識，即在先使用的商業(yè)標(biāo)識屬于受商標(biāo)法消極保護(hù)的“民事利益”，當(dāng)然也屬于受民法總則和侵權(quán)責(zé)任法保護(hù)的“合法權(quán)益”。因此，對該合法權(quán)益的侵害滿足侵權(quán)行為構(gòu)成要件中“損害”的要件。也就是說，在先使用的未注冊商業(yè)標(biāo)識不但受商標(biāo)法的消極保護(hù)，可以禁止他人搶先注冊，而且可以依據(jù)民法總則和侵權(quán)責(zé)任法追究搶注人的侵權(quán)責(zé)任。

(三)損害和搶注行為有因果關(guān)系

商業(yè)標(biāo)識在先使用人因標(biāo)識被搶注所受到的損害，即其在先使用的商業(yè)標(biāo)識商譽的減損、市場機會的喪失和為了拿回本來屬于自己的商業(yè)標(biāo)識所付出的代價，都是由于搶注行為造成的，二者之間的因果關(guān)系是不言而喻的。

(四)搶注人具有故意

故意是商標(biāo)搶注行為的必備條件，非故意不構(gòu)成搶注。按照侵權(quán)責(zé)任法的理論，除法律有特別規(guī)定者外，損害賠償責(zé)任以侵權(quán)行為人有過錯為必要條件。如前所述，我國商標(biāo)法和反不正當(dāng)競爭法所規(guī)定的幾種搶注行為，都是故意行為。所以，只要能夠認(rèn)定構(gòu)成商標(biāo)搶注行為，就具備了承擔(dān)損害賠償責(zé)任的主觀要件。

以故意作為搶注行為人承擔(dān)損害賠償責(zé)任的主觀要件，是由搶注的對象——未注冊商業(yè)標(biāo)識的法律性質(zhì)決定的。未注冊商業(yè)標(biāo)識雖然屬于受法律保護(hù)的民事利益，但畢竟不享有商標(biāo)權(quán)。在民法上，未穿上權(quán)利外衣的民事利益(法益)和權(quán)利的重要區(qū)別之一，就是保護(hù)的強度不同。保護(hù)強度的不同，主要體現(xiàn)在責(zé)任要件和舉證責(zé)任的不同。按照商標(biāo)法的規(guī)定，未經(jīng)許可使用他人的注冊商標(biāo)即構(gòu)成侵權(quán)，不管使用人是否有過失。過失僅是承擔(dān)損害賠償責(zé)任的條件，而不是構(gòu)成侵犯商標(biāo)權(quán)的條件。未注冊商標(biāo)的保護(hù)則以搶注人的故意為必要條件，法律禁止的只是惡意搶注。所謂惡意，即明知是他人在先使用的商業(yè)標(biāo)識而搶先注冊，也就是故意。這是因為，注冊商標(biāo)是經(jīng)過公示的受法律保護(hù)的商標(biāo)，其保護(hù)范圍明確，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)注意并尊重他人的注冊商標(biāo)，避免侵權(quán)。未注冊商標(biāo)未經(jīng)公示，受保護(hù)的范圍亦不清楚，他人無法從具有公信力的公開渠道了解其使用狀況和歸屬，因此法律只能禁止他人的故意搶注行為。舉證責(zé)任方面，除要求馳名商標(biāo)跨類保護(hù)外，注冊人只需要證明自己的商標(biāo)是注冊商標(biāo)即可，未注冊商標(biāo)所有人則必須證明其商標(biāo)是在先使用的商標(biāo)以及使用的商品/服務(wù)類別，并且要證明搶注人具有惡意。除此以外，侵權(quán)法對未注冊商業(yè)標(biāo)識與注冊商標(biāo)的保護(hù)沒有實質(zhì)性區(qū)別。通過以上分析，我們已經(jīng)論證了依據(jù)我國《商標(biāo)法》《民法總則》和《侵權(quán)責(zé)任法》的規(guī)定，搶注他人在先使用的商業(yè)標(biāo)識的行為符合侵權(quán)行為的構(gòu)成要件和承擔(dān)損害賠償責(zé)任的構(gòu)成要件，被搶注人可以依據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》的相關(guān)規(guī)定要求搶注人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，包括返還被搶注的商業(yè)標(biāo)識和賠償損失。

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