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商標權的取得分為原始取得和繼受取得，原始取得又有使用取得和注冊取得兩種方式，我國是后一種方式。根據商標法的規定，除了煙草制品實行強制注冊外，其余商標都實行自愿注冊原則。現實生活中，許多中小企業沒有認識到商標品牌的重要性，多側重于生產加工環節，熱衷于上規模、擴生產、鋪攤子，對商標作用、品牌等無形資產，概念模糊，缺乏長遠發展眼光和規劃。這樣在自愿注冊原則下，商標就有了注冊商標和未注冊商標的區分。而生產經營者在創業的早期階段，大都使用未注冊商標，在理論上注冊商標和未注冊商標的法律地位應當是平等的，所以，法律也應對未注冊商標體現一定程度的保護，這既體現了國家對商標使用人如何行使權利的尊重，也充分體現了民事權利自治原則。
由于我國商標立法中絕大多數的法律條款都是圍繞著注冊商標來規定的，且商標法過于強調保護注冊商標的專有使用權，《商標法》規定，商標只有經過注冊后，方可享有專用權，才能得到法律的保護。這種規定容易使人將商標權等同于注冊商標專用權，雖然2014年商標法修訂后，承認了對幾種特殊的未注冊情形進行保護，但大部分未注冊人的權益無法得到有效保障。未注冊商標使用權是一項依法存在的民事權利，它雖然不能與注冊商標的專用權相平等，但也不能忽視任何一種合法的權利和利益的存在。
未注冊商標在實際生活中的客觀存在，就要求對未注冊商標予以保護，法律必須不斷根據社會生活的發展予以完善，這是經濟基礎決定上層建筑的規律所要求的。2014年施行的新商標法第13條規定對馳名商標的保護制度，在其未注冊的部分領域提供保護。保護工業產權巴黎公約、世貿組織也有相關的規定。第15條對兩種最典型的惡意搶注行為作了禁止性規定。但卻無法制止個別不法分子違背誠實信用原則，明知他人已經使用但惡意搶先注冊的行為，不正當利用該商標已經積累起來的商業信譽，甚至脅迫他人花錢購買其注冊的商標，損害正當生產經營者和消費者的合法權益。

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