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商標必須注冊嗎不注冊可以嗎

我國商標確權采用“有條件的商標注冊”的制度，主要是通過以下原則來實現的。

（一）自愿原則
當事人是否需要將商標申請注冊，取得商標權是自愿的。
1983年《商標法》第五條明確規定：“國家規定必須使用注冊商標的商品，必須申請商標注冊，未經核準的，不得在市場上銷售”。隨后，1988年《商標法實施細則》規定：“國家規定并由國家工商行政管理局公布的人用藥品和煙草制品，必須使用注冊商標”；“國家規定必須使用注冊商標的其他商品，由國家工商行政管理局公布”。
事實上，自此以后，國家未再公布新的必須使用注冊商標的商品。可以說，除了人用藥品與煙草制品以外，其他商品是否使用注冊商標，完全由企業自主決定。因此，總的說來，我國商標注冊是實行自愿的原則，即企業是否需要將商標注冊，或者說是否需要取得商標權，使其商標受到法律的保護，完全取決于企業的意愿。而當初規定人用藥品與煙草制品必須使用注冊商標，是希望以此來加強人用藥品與煙草制品，這兩個分別關系到人們身體健康和國家利益的重要行業的管理，保證人用藥品的質量和煙草制品的生產經營秩序。然而，一方面，國家已制定了《藥品管理法》，及《煙草專賣法》，分別對于藥品與煙草制品的生產經營活動進行了規范，另一方面，期望通過《商標法》的實施來達到加強人用藥品與煙草制品的管理效果有限，愿望是好的，實際上難以做到，這也不是商標法的任務。另外，強制使用注冊商標成為藥品和煙草制品進入市場的必要條件，已經在一定程度上妨礙了這兩個行業的發展。
現行《商標法》第六條仍然規定：“國家規定必須使用注冊商標的商品，必須申請商標注冊，未經核準注冊的，不得在市場銷售。”2002年9月15日實行的《商標法實施條例》第四條規定：“商標法所稱國家規定必須使用注冊商標的商品，是指法律、行政法規規定的必須使用注冊商標的商品。”雖然說上述規定表明國家還不想徹底放棄強制使用注冊商標的要求，也可能是還有人希望通過商標的注冊，繼續控制企業的經營行為，達到加強行政管理的目的。從總的發展方向上，實行徹底的商標注冊自愿原則，有待于人1983年《商標法》第五條明確規定：“國家規定必須使用注冊們進一步解放思想，然而只是時間問題。事實上，上述強制使用注冊商標的規定目前只適用于煙草制品，可見，商標法離徹底的自愿注冊原則只有一小步。

（二）注冊原則
如前所述，我國商標權確立的制度是“有條件的注冊”制度，通常注冊是商標權取得的惟一依據，使用不能產生商標權。要想取得商標權或者要想使其商標受到商標法的保護，必須申請注冊。1983年以及現行《商標法》都規定，當事人需要取得商標專用權的，應當向商標局申請注冊商標。當然，注冊產生商標權并不是無條件的，會受到一些制約。
注冊是確定商標權的依據，而注冊是按注冊在先與申請在先的原則進行，即在先注冊的商標能排斥在后相同與近似商標的在相同與類似商品上的注冊，即“誰先注冊，誰有權”。而且注冊也是按申請的前后確定的，申請在先的商標能排斥申請在后的相同與近似商標在相同或類似商品上的注冊，即“誰先申請，誰有權”。《商標法》第二十八條規定：申請注冊的商標同他人在同一種商品或者類似商品上已經注冊的商標或者初步審定的商標相同或者近似的，由商標局駁回，不予公告。第二十九條規定：“兩個或者兩個以上的商標注冊申請人，在同一種商品或者類似商品上，以相同或者近似的商標申請注冊的，初步審定并公告申請在先的商標；同一天申請的，初步審定并公告使用在先的商標，駁回其他人的申請，不予公告”。
除了同一天申請的商標特殊情況外，商標注冊是采用申請在先與注冊在先的原則。這就決定當事人申請商標要及時，否則可能不能取得商標權。對于同一天在相同或者類似商品上申請注冊相同或類似商標的特殊情況，《商標法實施條例》規定，當事人必須提供最早使用的證據，如果同日使用或者均未使用的，可以自行協商解決，不愿協商或者協商不成的，由商標局組織抽簽決定由誰注冊。

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