由中國裁判文書網獲悉，由于紅星股份申請“紅星”等商標時間在前，且部分在后商標是其延續。而北京二鍋頭公司所使用的外觀設計專利被認為只是對紅星股份在前商標的簡單模仿，申請時間亦遠晚于紅星基礎商標。最終，二鍋頭公司被二審法院仍舊認定侵犯了紅星公司注冊商標專用權。

圖片來源：涉案紅星股份所持商標（截圖自中國商標網）

根據這份山東省高級人民法院在今年9月下旬作出的（2020）魯民終2212號判決書披露，2004年6月21日，岳忠魁向國家知識產權局申請第440466號外觀設計專利，設計名稱為“瓶貼”，專利號為ＺＬ20043006××××3，授權公告日為2005年4月13日。該外觀專利圖案與被控侵權產品上的瓶貼基本一致。

2004年6月26日，岳忠魁（甲方）與二鍋頭公司（乙方）簽訂外觀設計專利使用協議，甲方同意乙方無償使用其申請號為2004300609233的外觀專利，有效期暫定三年。2007年6月26日，岳忠魁（甲方）與二鍋頭公司、二鍋頭酒業（乙方）簽訂《外觀設計專利使用權協議》，甲方同意乙方無償使用其專利申請號為ｚｌ2004300609233的外觀專利，有效期至2026年6月25日。經查，該以上外觀使用專利因未交年費，于2010年9月22日專利權利終止。

法院還披露，因商標侵權及不正當競爭糾紛，紅星公司與二鍋頭酒業、二鍋頭公司發生過多次訴訟。但此前諸多訴訟并未涉及本案紅星公司所主張的商標。

山東省高院認為，本案二審爭議的焦點問題是二鍋頭酒業、二鍋頭公司在被訴侵權商品上使用的瓶貼標識是否侵害了紅星公司的涉案商標權。

本案中，一審法院已將被訴侵權商品使用的瓶貼標識與涉案三個注冊商標分別進行了比對，被訴侵權瓶貼標識與涉案三個注冊商標無論是整體還是主要部分均構成近似，容易導致相關公眾產生被訴侵權商品與紅星公司之間存在關聯關系的誤認。

被訴侵權瓶貼標識與涉案三個注冊商標在線條、顏色等方面也確實存在某些細節的不同，但并不足以使被訴侵權瓶貼標識與紅星公司的涉案三個注冊商標在整體視覺效果上產生顯著差異，不足以消除相關公眾的混淆誤認。

不過，二審階段，二鍋頭酒業、二鍋頭公司辯稱，岳忠魁的外觀設計在2004年就已申請外觀設計專利，并且顏色明確，規格清楚，而紅星公司2005年才申請注冊商標，且剽竊了岳忠魁外觀設計的新穎性和創造性，紅星公司的第3731472號、第3200267號注冊商標侵犯了岳忠魁的專利權，本案應當追加岳忠魁為第三人。

對此，法院認為，紅星公司的涉案三個注冊商標屬于系列商標，第3731472號、第3200267號注冊商標系在第1132967號注冊商標的基礎上的延續，與第1132967號注冊商標具有較強的繼承性。

而被控侵權產品的外觀專利設計時間雖在紅星公司的第3731472號、第3200267號之前，但是，紅星公司的第1132967號商標注冊時間是在1997年12月，遠早于岳忠魁申請外觀專利的時間。

根據《中華人民共和國專利法》第二十三條的規定，授予專利權的外觀設計不得與他人在申請日以前已經取得的合法權利相沖突。二鍋頭酒業、二鍋頭公司作為與紅星公司同在北京市的生產二鍋頭白酒的大型企業，將該外觀設計用作被控侵權產品的瓶貼時構成對涉案注冊商標專用權的侵犯，并且該外觀設計專利因未交年費已于2010年終止。

綜上，二鍋頭酒業、二鍋頭公司的抗辯主張不能成立，法院不予支持。由此，法院最終駁回二鍋頭酒業、二鍋頭公司的上訴請求，維持原判。即要求北京二鍋頭酒業等立即停止侵害北京紅星股份第1132967號、第3731472號、第3200267號注冊商標專用權的行為；并賠償北京紅星股份經濟損失及合理開支共計10萬元。

附：判決書

北京二鍋頭酒業集團、北京二鍋頭酒業股份有限公司侵害商標權糾紛二審民事判決書

山東省高級人民法院

民 事 判 決 書

（2020）魯民終2212號

上訴人（原審被告）：北京二鍋頭酒業集團

法定代表人：張德菊，總經理。

委托訴訟代理人：馮春光，北京正彤律師事務所律師。

上訴人（原審被告）：北京二鍋頭酒業股份有限公司

法定代表人：程學昌，總經理。

委托訴訟代理人：馮春光，北京正彤律師事務所律師。

被上訴人（原審原告）：北京紅星股份有限公司

法定代表人：周法田，董事長。

委托訴訟代理人：張瑩瑩，北京德恒（濟南）律師事務所律師。

委托訴訟代理人：方旭冉，北京德恒（濟南）律師事務所律師。

原審被告：新泰市劉和經貿有限公司

法定代表人:牛玉英，董事長。

委托訴訟代理人：楊輝明，男，公司員工。

原審被告：新泰市小協鎮劉和購物廣場

經營者:劉西尊

委托訴訟代理人：楊輝明，男，商店員工。

上訴人北京二鍋頭酒業集團（以下簡稱二鍋頭酒業）、北京二鍋頭酒業股份有限公司（以下簡稱二鍋頭公司）因與被上訴人北京紅星股份有限公司（以下簡稱紅星公司），原審被告新泰市劉和經貿有限公司（以下簡稱劉和公司）、新泰市小協鎮劉和購物廣場（以下簡稱劉和購物）侵害商標權糾紛一案，不服山東省泰安市中級人民法院（2020）魯09民初129號民事判決，向本院提起上訴。本院于2020年8月12日立案后，依法組成合議庭進行了審理。本案現已審理終結。

二鍋頭酒業、二鍋頭公司上訴請求：1.撤銷一審判決，查明事實改判或者發回重審；2.訴訟費用由紅星公司負擔。事實和理由：紅星公司在起訴書中沒有提到第1132967號注冊商標，更沒有選擇將第1132967號注冊商標的產品進行比對，第1132967號注冊商標沒有顏色要求和相關的規格尺寸，一審法院沒有將第1132967號注冊商標的產品與二鍋頭酒業、二鍋頭公司產品對比，就判決二鍋頭酒業、二鍋頭公司侵犯了第1132967號注冊商標專用權，沒有事實根據。岳忠魁的外觀設計在2004年就已申請外觀設計專利，并且顏色明確，規格清楚，而紅星公司2005年才申請注冊商標，且剽竊了岳忠魁外觀設計的新穎性和創造性，紅星公司的第3731472號、第3200267號注冊商標侵犯了岳忠魁的專利權，一審法院認定岳忠魁的專利屬于對紅星公司所享有的注冊商標的簡單模仿，屬于司法權干涉行政權力，本案應當追加岳忠魁為第三人。

紅星公司辯稱，一、紅星公司在一審庭審階段明確主張權利的商標為第3731472號、3200267號、1132967號，二鍋頭酒業、二鍋頭公司也進行了質證，一審判決有充分事實和法律依據。二、紅星公司的注冊商標專用權在法定保護期限內，合法權利應依法保護。二鍋頭酒業、二鍋頭公司在白酒商品上使用與紅星公司注冊商標近似的標識，侵害紅星公司的注冊商標專用權，一審判決認定事實證據確鑿，適用法律正確。二鍋頭酒業、二鍋頭公司關于一個設備不能同時侵犯三個不同注冊商標權的上訴理由沒有法律依據。三、二鍋頭酒業、二鍋頭公司以2004年申請的外觀設計為由主張未侵犯注冊商標專用權于法無據。首先，被訴侵權標識與該專利有明顯區別，如侵權標識的上部、下部等位置，二鍋頭酒業、二鍋頭公司以該標識系實施外觀設計專利的行為沒有事實依據。而且也不能依據該專利主張在先權利。其次，該專利已經因未繳納年費失效，故已經不受法律保護。再次，本案紅星公司所主張的第1132967號商標注冊時間為1997年12月7日，二鍋頭酒業、二鍋頭公司所主張的外觀設計專利權申請時間為2004年6月，遠遠晚于該商標的注冊時間且該外觀設計專利與該商標高度近似。《專利法》第二十三條規定，授權專利權的外觀設計應當不屬于現有設計且不得與他人在申請日以前已經取得的合法權利相沖突。故人民法院對其在后取得的權利，即使在法定保護期內，亦不應考慮。四、二鍋頭酒業、二鍋頭公司侵權產品生產時間為2019年9月21日，外觀設計專利權的失效時間是2010年；二鍋頭酒業、二鍋頭公司并無證據證明其在2004年至2019年持續使用該外觀設計，也無證據證明在紅星公司商標注冊之前使用該外觀設計，故在其生產涉案產品時對所使用的標識不享有合法權利。紅星公司所生產的紅星二鍋頭白酒早在2004年就被認定為北京市著名商標、被中國食品工業協會認定為在1985-2015年成為中國白酒歷史標志性產品之一，為中國白酒工業的繁榮與發展作出重要貢獻。故一審法院認定該外觀設計在登記時應當知道紅星公司享有第1132967號商標的使用情況是正確的。五、一審法院認定二鍋頭酒業、二鍋頭公司主張的專利申請日期在涉訴商標核準注冊日后且已經失效的情況下，無需再經過行政程序就可以認定該專利權不受法律保護。一審判決認定該專利系對紅星公司注冊商標的模仿，亦屬于對事實的認定，未干涉行政權。綜上，本案一審法院的認定事實正確、適用法律正確，程序合法，請求依法駁回二鍋頭酒業、二鍋頭公司的上訴請求。

劉和公司、劉和購物沒有陳述意見。

紅星公司向一審法院起訴請求：1.判令四原審被告立即停止侵害紅星公司第3731472號、第3200267號、第1132967號注冊商標專用權的行為；2.判令二鍋頭酒業、二鍋頭公司共同賠償紅星公司經濟損失及合理開支18萬元，劉和公司、劉和購物共同賠償紅星公司經濟損失及合理開支2萬元；3.判令四原審被告在《中國知識產權報》中縫以外版面登報消除影響；4、訴訟費用由四原審被告承擔。

一審法院認定事實：1997年12月7日，北京釀酒總廠經國家工商行政管理總局商標局核準注冊第1132967號“”（注：“牌”和“二鍋頭酒”放棄專用權）商標，核定使用商品第33類。2001年4月28日，該商標后轉讓給紅星公司，現在有效期內。

2005年7月14日，紅星公司經國家工商行政管理總局商標局核準注冊第3731472號“”（指定顏色）商標，核定使用的商品為第33類，后該商標核準續展有效期至2025年7月13日。

2005年10月7日，紅星公司經國家工商行政管理總局商標局核準注冊第3200267號“”（指定顏色）商標，核定使用的商品為第33類，后該商標核準續展有效期至2025年10月6日。

2019年12月13日，紅星公司的委托代理人劉冰在山東省濟南市槐蔭公證處工作人員的見證下，來到山東省新泰市，劉冰在該超市購買了白酒一款，共支付人民幣18元，現場取得購物小票一張。公證人員后某述購買的物品進行封存，并交劉冰保存。對以上過程，山東省濟南市槐蔭公證處為出具（2020）魯濟南槐蔭證經字第016號公證書予以公證。一審法院當庭打開紅星公司提交的以上公證書對應的封存實物袋，袋內有白色塑料袋一個，白色塑料袋上標有“劉和購物廣場”，地址：協莊煤礦，電話（78）68828、7351859。在白色塑料袋內有“北京二鍋頭酒”一瓶，在該酒中間位置有一瓶貼，瓶貼的上面為白色、中間為紅色、下面為白色、底下為藍白色。在瓶貼的上面白色部位顯示有中華老字號、永豐牌注冊商標，酒精度56度等字樣；中間紅色部分有白色的“北京二鍋頭酒”字樣（分兩行，上為“北京”，下為“二鍋頭”）；紅色部分與白色部分交界處為六角菱形框，內有“五十六度”字樣；下面白色部位有“清香型白酒”以及生產原料等信息；在最下部左側部分為藍底白字，顯示生產商為“北京二鍋頭酒業集團、北京二鍋頭酒業股份有限公司”，在最下部右側為白底黑色的條形碼，用淘寶掃描該條形碼顯示“56度500ＭＬ二鍋頭”，在玻璃瓶體的最下方有“北京二鍋頭酒業股份有限公司”凸起字。在該瓶的瓶蓋上，顯示有生產廠家為北京二鍋頭酒業股份有限公司，生產日期為2019年9月21日。二鍋頭酒業、二鍋頭公司認可該封存酒水系其對外產生銷售，劉和公司、劉和購物則認可該封存酒水系其對外銷售。

經查，二鍋頭酒業系1995年10月成立的全民所有制企業，注冊資本2056萬元，經營范圍為：制造白酒、黃酒、啤酒、銷售酒精；加工白酒、黃酒、調料料酒、葡萄酒。二鍋頭公司系1992年5月成立的其他股份有限公司（非上市），注冊資本為1014.6萬元，經營范圍為：制造、加工、銷售白酒、黃酒、調料料酒、葡萄酒、礦泉水；普通貨運。2004年6月21日，岳忠魁向國家知識產權局申請第440466號外觀設計專利，設計名稱為“瓶貼”，專利號為ＺＬ20043006××××3，授權公告日為2005年4月13日。該外觀專利圖案與被控侵權產品上的瓶貼基本一致。2004年6月26日，岳忠魁（甲方）與二鍋頭公司（乙方）簽訂外觀設計專利使用協議，甲方同意乙方無償使用其申請號為2004300609233的外觀專利，乙方使用該設計專利時可以加注乙方的公司名稱及產品特點等內容。雙方約定，有效期暫定三年。2007年6月26日，岳忠魁（甲方）與二鍋頭公司、二鍋頭酒業（乙方）簽訂《外觀設計專利使用權協議》，甲方同意乙方無償使用其專利申請號為ｚｌ2004300609233的外觀專利，乙方使用該設計專利時可以加注乙方的公司名稱及產品特點等內容。雙方約定，有效期至2026年6月25日。經查，該以上外觀使用專利因未交年費，于2010年9月22日專利權利終止。

劉和公司系成立于2011年1月的有限責任公司（自然人投資或控股），注冊資本為30萬元，經營范圍為：卷煙、雪茄煙零售；小包裝食鹽、日用百貨、服裝、電子產品勞保用品等銷售。劉和購物系成立于2007年8月的個體工商戶，經營范圍為：日用百貨、服裝鞋帽、針織、床上用品、水果、蔬菜等物品的銷售。

還查明，因商標侵權及不正當競爭糾紛，紅星公司與二鍋頭酒業、二鍋頭公司發生過多次訴訟。以上訴訟并未涉及本案紅星公司所主張的商標。

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