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《巴黎公約》中規定的非傳統商標的獨立性

《巴黎公約》商標國際注冊獨立性分析涉及兩個基本原則：《巴黎公約》第2條規定的商標國際注冊國民待遇原則，以及《巴黎公約》第6條規定的商標獨立性原則。

(一)非傳統商標國際注冊的國民待遇原則

國民待遇是《巴黎公約》的基本原則之一，其規定在1883年的原始文本之中。《巴黎公約》第2條第1款規定：本聯盟任何國家的國民，在本聯盟所有其他國家內應享受各該國法律現在授予或今后可能授予其國民的一切利益；一切都不應損害本公約特別規定的權利。國民待遇原則旨在防止對外國人在工業產權方面的歧視和不合理限制，使外國人與本國人處于基本相同的法律地位。由于公約各成員國工業產權保護水平高低不等，有的成員國對其本國人享有的工業產權保護水平甚至低于公約要求的最低標準。在此情況下，公約特別強調一切不應損害該公約特別規定的權利。這意味著如果一個成員國給予其本國國民的保護低于該公約明確規定的水平，或獲得這些保護的條件及手續嚴于公約的要求，該成員國對其他成員國國民的待遇應符合公約最低要求。

具體到非傳統商標國際注冊，國民待遇原則意味著巴黎聯盟各國的國民在其他成員國可以要求和該國國民一樣適用該國的本國法而毫無任何歧視。各國對于非傳統商標承認保護的程度不同，因此對于可構成商標的標記范圍規定也不一致。有些國家明確允許非可視性標記的注冊，有些國家則明確排除非可視性標記的注冊。如果申請人根據《巴黎公約》第6條提起非傳統商標國際注冊申請，只要本國法律允許此類非傳統商標的注冊，該公約成員國不得以申請人的原屬國未提供對等保護為由拒絕注冊申請。舉例來說，《新西蘭商標法》明文規定氣味標記可以作為商標注冊，《巴西知識產權法》則明確排除非可視標記的注冊，如果一個巴西商標申請人向新西蘭知識產權局申請一項氣味標記國際注冊，根據國民待遇原則，新西蘭知識產權局不能以《巴西知識產權法》未對新西蘭國民提供氣味商標注冊保護為由而拒絕巴西申請人的此類商標注冊申請。這種情況下，申請人在公約其他成員國獲得商標國際注冊保護水平已經超過了其在原屬國國內注冊的保護水平。

（二）非傳統商標國際注冊的獨立性原則

《巴黎公約》第6條規定：商標申請和注冊條件，在本聯盟各國由其本國法律決定。但本聯盟任何國家對本聯盟國家的國民提出的商標注冊申請，不得以其未在原屬國申請、注冊或續展為理由而予以拒絕，也不得使注冊無效。在本聯盟一個國家正式注冊的商標，與在聯盟其他國家注冊的商標，包括在原屬國注冊的商標在內，應認為是相互獨立的。

1.商標獨立性原則的歷史沿革

《巴黎公約》1883年原始文本關于商標國際注冊有兩個基本原則：其一,在原屬國正式提出的任何一項商標申請，其他成員國必須按照其原來的形式接受申請并予以保護。其二，《最后議定書》第4段中指出上述規定是一個例外，僅僅涉及商標的形式，正常情況下每個國家對于商標國際申請都應適用其本國法。這些規定在1911年華盛頓修訂會議、1925年海牙修訂會議和1934年倫敦修訂會議上幾經修訂，同一商標在各國申請和注冊的獨立原則以及例外情況二者的關系究竟如何，則越來越模糊不清。為了消除這種混亂現象，1958年里斯本修訂會議決定將以上規則分列為兩條：第6條和第6條之五。第6條規定在公約聯盟各國的商標申請注冊獨立性原則，第6條之五則規定商標獨立性原則的例外情況。

《巴黎公約》第6條規定了商標國際注冊的一般性原則，即各成員國有權自行決定商標申請和注冊的條件，商標注冊有關的國內法適用于公約各成員國各自的領土范圍內。對于商標獨立性原則的理解可以分為三個層面。第一，申請人根據《巴黎公約》第6條在其他國家申請商標國際注冊時，必須遵守各國有關商標申請注冊的規定。除此之外，申請人還可能需要遵守該國參加的國際公約下的相關商標注冊義務。第二，與《巴黎公約》第6條之五規定的商標國際注冊申請不同，申請人沒有義務在其原屬國首先獲得商標注冊。第三，一個商標一旦在本聯盟一個國家注冊，就獲得了獨立性，不受包括原屬國在內的其他國家類似注冊的命運的影響。商標獨立性原則特殊之處在于商標所有人本國的商標注冊，對于他就同一商標在其他成員國的注冊雖不能有否定性的影響，但可能有肯定性的影響。

具體到非傳統商標國際注冊問題，如果申請人根據《巴黎公約》第6條提出非傳統出商標國際注冊申請，根據商標獨立性原則，各國有權決定商標申請注冊的條件，申請人必須遵循相關申請注冊的條件。由于各國對于非傳統商標承認保護的程度不同，因此各國承認和保護的非傳統標記范圍也不一致。在一國被認為是商標的非傳統標記，在另一國很可能不被認為是可以構成商標的標記，例如單一顏色標記、動態標記和非可視性標記。很多情況下非傳統商標所有人便很難以同一非傳統標記在另一國作為商標取得國際注冊。

2.商標獨立性原則的理論缺陷

商標獨立性原則和國民待遇原則一起構建了商標國際注冊的基本框架制度。根據商標獨立性原則，各成員國有權在其本國立法中決定商標申請和注冊的條件；根據國民待遇原則，有權享受公約利益的外國注冊申請人可以要求與本國國民一樣適用本國法。但是，這個簡單的制度本身沒有充分考慮到商標的特殊性質和功能。不同于專利，商標的作用在于標示商品或服務的來源。由于各國商標注冊制度差別很大，如果使商標在不同的國家具有專利那樣的完全的獨立性，則會使不少在本國可以注冊的商標，在外國得不到注冊。由此可能導致在不同的國家里，來源相同的商品卻以不相同的商標作標示。隨著國際貿易發展和經濟全球一體化深入，商標所有人和消費公眾的利益要求在不同國家用于同一商品之上的商標應保持同一。國際貿易中以原樣的商標標示來源相同的商品，既符合商標所有人的利益，也符合消費者的利益。

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